Rozdiel medzi tichým spoločníkom a verejným spoločníkom

V slovenskom právnom systéme, konkrétne v Obchodnom zákonníku, existujú rôzne formy účasti na podnikaní obchodných spoločností. Medzi ne patria aj pozície spoločníkov, ktorí sa môžu líšiť rozsahom svojich práv a povinností, ako aj mierou verejnej známosti ich účasti. V tomto článku sa zameriame na porovnanie dvoch špecifických typov spoločníkov: tichého spoločníka a verejného spoločníka. Cieľom je objasniť ich odlišné postavenie v spoločnosti, ich práva a povinnosti, ako aj dôsledky, ktoré z ich účasti vyplývajú.

Kto je konečný užívateľ výhod?

Konečným užívateľom výhod je každá fyzická osoba, ktorá skutočne (nie iba formálne) ovláda a kontroluje danú obchodnú spoločnosť alebo v prospech ktorej spoločnosť vykonáva svoju činnosť. Jednoducho povedané, konečný užívateľ výhod je ten, kto má z obchodnej činnosti podnikateľa nejaký prospech.

V obchodných spoločnostiach najčastejším konečným užívateľom výhod sú:

• štatutárny orgány spoločnosti (konateľ), resp. členovia štatutárneho orgánu,
• spoločníci,
• akcionári,
• tichí spoločníci,
• prokurista alebo
• členovia manažmentu a pod.

Návrh na zápis konečného užívateľa výhod vždy podáva štatutárny orgán konkrétnej spoločnosti (v prípade eseročky je to konateľ). Údaje o konečnom užívateľovi výhod sa nezverejňujú ani v obchodnom registri, ani v Obchodnom vestníku alebo v inom verejnom registri.

V jednej spoločnosti môžu vystupovať aj viacerí koneční užívatelia výhod, ak spoločne ovládajú, resp. kontrolujú danú spoločnosť alebo majú z jej činnosti prospech. Do obchodného registra je potrebné podať návrh na zápis všetkých konečných užívateľov výhod danej spoločnosti.

Prečítajte si tiež: Daňové povinnosti Tichého Spoločenstva

Príklad: Eseročka má jediného spoločníka zapísaného v obchodnom registri. Zároveň jediný spoločník uzavrel zmluvu o tichom spoločenstve s ďalšou fyzickou osobou. Ako koneční užívatelia výhod vystupujú jediný spoločník a tichý spoločník, keďže obaja ovládajú spoločnosť a majú z podnikateľskej činnosti eseročky prospech. Obaja musia byť zapísaní do obchodného registra ako koneční užívatelia výhod eseročky.

Treba však dbať na to, aby zapísané údaje o konečnom užívateľovi výhod boli aktuálne a pravdivé. V prípade, ak dôjde k zmene v rámci vedenia spoločnosti (zmena konateľa, zmena spoločníka, zrušenie tichého spoločenstva a pod.) štatutárny orgán je povinný aktualizovať údaje v obchodnom registri.

V prípade nesplnenia povinnosti zápisu konečného užívateľa výhod do obchodného registra, resp. za nesprávne alebo neúplne označenie konečného užívateľa výhod hrozí štatutárnemu orgánu spoločnosti (pri eseročke konateľovi) pokuta vo výške 3 310 eur.

Spoločník v spoločnosti s ručením obmedzeným

Hneď na úvode je potrebné podotknúť, že podnikateľskú činnosť možno vykonávať rôznymi spôsobmi a to ako fyzická osoba - podnikateľ prostredníctvom založenia živnosti (ako človek so živnostenským oprávnením zaregistrovaný v živnostenskom registri) alebo prostredníctvom obchodných spoločností - právnických osôb (firiem). Zjednodušene povedané - spoločník je majiteľom firmy. Či už vlastní spoločnosť s ručením obmedzeným (s. r. o.) iba jedna osoba alebo viacero osôb, tieto osoby sa stále označujú ako spoločník / spoločníci. Spoločník je osoba, ktorá spoločnosť založila a ktorá je ako spoločník zapísaná v obchodnom registri. Z tejto informácie sa môže vyskytnúť otázka, kto je konateľ a aký je rozdiel medzi spoločníkom a konateľom. V prvom rade je potrebné uviesť, že konateľ a spoločník nemusia byť tá istá osoba. Príkladom môžu byť väčšie spoločnosti, v ktorých spoločník spoločnosť iba vlastní a všetky úkony v mene spoločnosti vykonáva konateľ (štandardne aj riaditeľ spoločnosti), v ktorého má spoločník plnú dôveru. Konateľ je osoba, ktorá koná v mene a na účet spoločnosti navonok, t. j. osoba, ktorá podpisuje zmluvy, uzatvára pracovnoprávne vzťahy, rozhoduje o vymáhaní pohľadávok a podobne. Z uvedeného by mohlo znieť, že konateľ má väčšie postavenie ako spoločník, avšak nie je tomu tak, pretože konateľa volia a menujú spoločníci prostredníctvom rozhodnutia no valnom zhromaždení. Iba spoločníci môžu konateľa vymenovať, oni mu určujú rozsah právomocí a povinností (s prihliadnutím na zákonom stanovené pravidlá) a iba spoločníci môžu spoločníka z funkcie odvolať (okrem iných spôsobou ukončenia funkcie konateľa). Bližšie informácie k rozdielom medzi konateľom a spoločníkom nájdete v článku s názvom Základné rozdiely medzi spoločníkom a konateľom spoločnosti s ručením obmedzeným (s. r. o.). Spoločníkom môže byť aj osoba tichého spoločníka, ktorá vložila vklad do spoločnosti, má právo podieľať sa na podnikaní spoločnosti a má nárok na podiel zo zisku.

Fyzickou osobou je ľudská bytosť (človek), jednotlivec, ktorý je spôsobilý na základe právneho poriadku byť účastníkom právnych vzťahov, je spôsobilí do týchto právnych vzťahov vstupovať a brať na seba práva a povinnosti, resp. záväzky. Jednoducho povedané ide o človeka ako takého. Spoločníkom fyzickou osobou môže byť na Slovensku občan SR ale aj zahraničná osoba. V prípade zahraničnej osoby sa samozrejme vyžaduje čiastočne osobitý postup v prípade zakladania obchodnej spoločnosti. Tento však nie je v štandardných prípadoch (pri občanoch EÚ) o moc zdĺhavejší či komplikovanejší. Pre spoločníka fyzickú osobu ustanovuje Obchodný zákonník obmedzenia. Spoločnosť s ručením obmedzeným môže založiť najviac 50 spoločníkov. Fyzická osoba môže byť jediným spoločníkom najviac v troch spoločnostiach.

Prečítajte si tiež: Kontext tichého spoločníka uchádzača

Právnická osoba je umelo vytvorená osoba - organizácia osôb alebo majetku vytvorená za nejakým účelom, ktorej právny poriadok priznáva právnu subjektivitu - brať na seba práva a povinnosti, t. j. byť účastníkom právnych vzťahov. Právnickou osobou sa rozumie napríklad obchodná spoločnosť (firma), občianske združenie, … V prípade právnickej osoby je to podobné ako u fyzickej osoby. Na Slovensku môže byť spoločníkom spoločnosti ako slovenská právnická osoba, tak aj zahraničná právnická osoba, ak jej právny poriadok v krajine v ktorej má sídlo priznáva právnu subjektivitu, t. j. spôsobilosť byť subjektom práva (z pohľadu zákona byť osobou, ktorá z pohľadu práva existuje) a spôsobilosť na právne úkony, t. j. spôsobilosť byť nositeľom práv a povinností (byť z pohľadu zákona schopný napr. uzatvárať zmluvy, brať na seba záväzky a podobne). Najvyšší počet spoločníkov môže byť 50 a minimálny výška vkladu jedného spoločníka je 750,- EUR.

Novinkou týkajúcou sa zakladania Obchodných spoločností od septembra 2018 je ustanovenie, ktoré zakazuje založenie spoločnosti s ručením obmedzeným osobe, ktorá je vedená v Zozname daňových dlžníkov a v Zozname dlžníkov Sociálnej poisťovne. Okrem toho od októbra 2020 začalo platiť nové ustanovenie Obchodného zákonníka, podľa ktorého osoba zakladateľa (spoločníka) nemôže byť vedená v Registri poverení na vykonanie exekúcie. Pre osobu, ktorá je vedená v zoznamoch dlžníkov možno povoliť založenie s. r. o. iba v prípade, ak k návrhu na zápis do príslušného Obchodného registra doloží súhlas správcu dane resp. Zaujímavosť: Údaje uvedené v zozname daňových dlžníkov nie sú v súčasnosti aktualizované! Podľa Zákona č. 67/2020 o niektorých opatreniach vo finančnej oblasti v súvislosti so šírením nebezpečnej nákazlivej ľudskej choroby COVID-19 („lex korona“) Finančná správa neaktualizuje zverejnený zoznam daňových dlžníkov. Posledné stavy nedoplatkov sú k 29.2.2020, a takto ostanú až do ukončenia opatrení. Cieľom je zabrániť potenciálnym negatívnym dôsledkom na niektorých daňovníkov, ktorí by v dôsledku neaktuálneho stavu mohli mať problémy pre získanie dotácie, úveru, štátnych príspevkov a pod.

Práva ale aj povinnosti spoločníka sú primárne upravené v zákone, ale ich presné určenie býva ustanovené v zakladajúcom dokumente spoločnosti - spoločenskej zmluve, resp. zakladateľskej listine. Vo všeobecnosti možno konštatovať, že svoje práva uplatňujú spoločníci v rámci riadenia a kontroly činností spoločnosti na valnom zhromaždení. Valné zhromaždenie je združenie spoločníkov, na ktorom spoločníci rozhodujú o základných otázkach spoločnosti. Spoločník v s. r. o. je osoba, ktorá zložila určitý kapitál pri zakladaní obchodnej spoločnosti. Kapitál môže byť vložený dvoma základnými spôsobmi. Buď vloží spoločník do spoločnosti peňažný vklad, to znamená, že do spoločnosti vloží určitú peňažnú čiastku alebo túto povinnosť splní tak, že do spoločnosti vloží nepeňažný vklad, t. j . vec, ktorá je peňažne oceniteľná, a ktorej hodnotu je spoločník povinný pri zápise do obchodného registra preukázať znaleckým posudkom. Vklad spoločníkov do spoločnosti hrá významnú úlohu pri postavení spoločníkov spoločnosti, pretože práve ten štandardne predstavuje postavenie spoločníka voči ostatným spoločníkom. Ak je v spoločnosti viac spoločníkov, rozhodujú o najpodstatnejších veciach týkajúcich sa spoločnosti prostredníctvom valného zhromaždenia na základe ich právomocí. Pri rozhodovaní v spoločnosti sa predložia spoločníkom jednotlivé návrhy, ktoré musia prerokovať a odsúhlasiť prostredníctvom hlasovania. O tom, akú má hlas spoločníka váhu rozhoduje štandardne výška vkladov do spoločnosti - koľko kapitálu spoločník do spoločnosti vložil. V prípade ak nemajú spoločníci inak určené právomoci v spoločnosti, možno konštatovať, že celé základné imanie spoločnosti možno vnímať ako 100% hlasov. Ak každý spoločník splatil vklad v rovnakej výške, majú všetci spoločníci rovnakú váhu hlasov. V momente ak spoločníci vložili do spoločnosti vklady v rozdielnej výške, je váha ich hlasov rozdielna, pričom sa určí podľa výšky vkladu jednotlivých spoločníkov. Spoločník sa zúčastňuje na rozhodovaní valného zhromaždenia osobne. Ak sa z akéhokoľvek dôvodu nemôže na zasadnutí zúčastniť, môže sa nehať zastúpiť na základe písomného splnomocnenia.

Príklad: Obchodnú spoločnosť Firma s. r. o. so základným imaním (celkovým vkladom) 5.000,- EUR založili 4 zakladatelia, pričom každý vložil pri založení do spoločnosti 1.250,- EUR. Každý spoločník v spoločnosti Firma s. r. o. má tak váhu svojho hlasu vo výške 25%. Ak by však spoločnosť Firma s. r. o. Schválenie konaní urobených osobami pred jej vznikom Schvaľovanie riadnej individuálnej účtovnej závierky a mimoriadnej individuálnej účtovnej závierky a rozhodovanie o rozdelení zisku alebo úhrade strátSchvaľovanie stanov a ich zmien, ak zákon neustanovuje inak Rozhodovanie o zmene spoločenskej zmluvy - zákon alebo samotná spoločenská zmluva môže toto právo určovať inému orgánu spoločnostiRozhodovanie o zvýšení alebo znížení základného imania a rozhodovanie o nepeňažnom vkladeVymenovanie, odvolanie a odmeňovanie konateľov a členov dozornej radyRozhodovanie o vylúčení spoločníka (podľa ustanovení zákona) a rozhodovanie o podaní návrhu na vylúčenie spoločníka rozhodnutím súduRozhodovanie o zrušení spoločnosti alebo zmene právnej formy, ak to spoločenská zmluva pripúšťa Rozhodovanie o schválení zmluvy o predaji podniku alebo zmluvy o predaji časti podniku Rozhodovanie o vymenovávaní a odvolávaní prokuristu ak spoločenská zmluva alebo stanovi neurčujú inaka ďalšie právomoci, ktoré sú valnému zhromaždeniu zverené spoločenskou zmluvou, stanovami alebo zákonom.

Najzákladnejšou povinnosťou spoločníka je vložiť vklad do základného imania spoločnosti. Spoločník ručí za záväzky spoločnosti do výšky svojho nesplateného vkladu zapísaného v obchodnom registri. Ak spoločník splatí celý svoj vklad, prakticky nezodpovedá za záväzky spoločnosti. Ak je v spoločnosti viacero spoločníkov rozhodujú na valnom zhromaždení o jednotlivých otázkach týkajúcich sa spoločnosti. Ak je jeden spoločník prehlasovaný väčšinou, je povinný podrobiť sa uzneseniu (rozhodnutiu) valného zhromaždenia. V prípade, ak spoločnosť produkuje zisk, musia spoločníci rozhodnúť čo so ziskom spravia. Či spoločnosti vznikol zisk možno vyvodiť z mimoriadnej alebo riadnej individuálnej účtovnej závierky. Účtovnou závierkou sa zjednodušene povedané rozumie účtovný dokument, v ktorom je zhrnuté hospodárenie spoločnosti za dané účtovné obdobie. Zo závierky tak možno vyčítať, či má spoločnosť väčšie prímy ako výdavky, čím spoločnosti vznikol zisk. Pri vyplácaní zisku netreba zabúdať na rezervný fond. Spoločnosť vytvára rezervný fond, v čase a vo výške, ktorú určuje spoločenská zmluva. Ak sa rezervný fond nevytvorí už pri vzniku spoločnosti, je spoločnosť povinná ho vytvoriť z čistého zisku vykázaného v riadnej účtovnej závierke za rok, v ktorom sa zisk po prvý raz vytvorí, a to vo výške najmenej 5 % z čistého zisku, nie však viac ako 10 % základného imania. Tento fond je povinná každoročne dopĺňať o sumu určenú v spoločenskej zmluve (resp.

Prečítajte si tiež: O filme Tichý spoločník

Účasť spoločníka v spoločnosti môže skončiť buď rozhodnutím spoločníka alebo v určitých prípadoch aj proti jeho vôli. Dôležitou informáciou je fakt, že účasť spoločníka na spoločnosti nie je viazaná s trvaním spoločnosti, resp. Ak spoločník už naďalej nemá záujem byť spoločníkom v spoločnosti, môže svoj obchodný podiel previesť na iného spoločníka alebo inú osobu. Pri prevode obchodného podielu sa vyžaduje dodržať postup a povinnosti ustanovené zákonom a spoločenskou zmluvou. Spoločník môže previesť svoj obchodný podiel, ak to spoločenská zmluva pripúšťa. Spoločenská zmluva môže vyžadovať súhlas valného zhromaždenia (ostatných spoločníkov) s prevodom obchodného podielu. V prvom rade je potrebné vyzvať ostatných spoločníkov na uplatnenie predkupného práva. Spoločník nesmie previesť obchodný podiel na iného spoločníka alebo inú osobu, ak sa voči spoločnosti vedie konanie o jej zrušení, ak je spoločnosť zrušená súdom alebo na základe rozhodnutia súdu, alebo ak voči spoločnosti pôsobia účinky vyhlásenia konkurzu alebo povolenia reštrukturalizácie.Obchodný podiel možno previesť iba prostredníctvom zmluvy o prevode obchodného podielu, ktorá musí mať písomnú formu a podpisy na nej sa musia notársky osvedčiť. Ak nadobúdateľ obchodného podielu nie je spoločník spoločnosti, musí osoba nadobúdateľa, ktorá nadobudnutím obchodného podielu vstupuje do spoločnosti, vyhlásiť, že pristupuje k spoločenskej zmluve, resp. stanovám ak boli prijaté. Okrem prevodu obchodného podielu môže spoločník ukončiť svoju účasť v spoločnosti aj prostredníctvom súdneho rozhodnutia. Súd môže tiež rozhodnúť o vylúčení spoločníka zo spoločnosti proti vôli spoločníka na návrh ostatných spoločníkov spoločnosti. Ostatní spoločníci spoločnosti môžu podať návrh na vylúčenie spoločníka v prípade, ak tento závažným spôsobom porušuje svoje povinnosti vyplývajúce mu jednak z povahy jeho postavenia ako spoločníka, ale tiež zo zákona a spoločenskej zmluvy resp. stanov. Ostatní spoločníci sú povinní, pred podaním návrhu na vylúčenie spoločníka na súd, vyzvať spoločníka, aby konal to, čo mu zákon alebo spoločenská zmluva prikazuje alebo aby upustil od konania, ktorým zákon alebo spoločenskú zmluvu porušuje.Osobité spôsoby ukončenia účasti spoločníka v spoločnostiÚčasť spoločníka v spoločnosti končí tiež vyhlásením konkurzu na majetok spoločníka, exekúciou na obchodný podiel spoločníka, smrťou spoločníka alebo zánikom spoločnosti, ak zánik spoločnosti spôsobuje zánik účasti spoločníka.

Základným spôsobom, ako môže spoločník nadobudnúť financie zo spoločnosti je na základe rozdelenia podielu na zisku, ktorí sa rozdeľuje na základe rozhodnutia spoločníka, resp. rozhodnutia valného zhromaždenia (bližšie popísané v odsekoch vyššie). Ak sa vypláca zisk za rok 2020 (resp. za obdobie od roku 2018) nie je spoločník povinný z vyplateného zisku platiť odvody do zdravotnej poisťovne. Dividendy z účtovného obdobia od 01.01.2011 do 31.12.2016 naďalej vstupujú do vymeriavacieho základu na zdravotné poistenie, pričom na tieto príjmy sa vzťahuje maximálny ročný vymeriavací základ, t. j. 60-násobok priemernej mesačnej mzdy spred dvoch rokov. Ak vykonáva spoločník aj funkciu v spoločnosti - t.j. je konateľom alebo prokuristom, členom dozornej rady ak je zriadená alebo vykonáva akúkoľvek inú funkciu, môže spoločnosť uzavrieť zmluvu o výkone funkcie alebo mandátnu zmluvu s osobou, ktorá je spoločník, v ktorej si strany dohodnú odmenu za výkon tejto funkcie.

Začiatkom roku 2018 vstúpili do účinnosti nové ustanovenia Obchodného zákonníka a Trestného zákona, ktorých cieľom je boj proti podvodnému konaniu, ktorého cieľom je zbaviť sa záväzkov spoločnosti poškodením veriteľov použitím tzv. bielych koní.Termín biely kôň označuje osobu, ktorá nechá na seba previesť obchodný podiel (stane sa novým spoločníkom), teda iba prepožičia svoje meno a priezvisko a svoju totožnosť. Táto osoba nemá záujem podnikať alebo spoločnosť riadiť. Obchodný podiel nadobúda iba za prisľúbenú odplatu alebo z donútenia.Trestný čin, kto…

Tichý spoločník

Tichý spoločník je osoba, ktorá sa zúčastňuje na podnikaní inej osoby (podnikateľa) vkladom. Na rozdiel od verejného spoločníka, tichý spoločník nevystupuje navonok ako spoločník a jeho účasť v podnikaní nie je verejne známa. Práva a povinnosti tichého spoločníka sú upravené zmluvou o tichom spoločenstve, ktorá musí mať písomnú formu.

Hlavné charakteristiky tichého spoločníka:

• Vklad: Tichý spoločník sa zaväzuje poskytnúť podnikateľovi určitý vklad, ktorý sa stáva súčasťou majetku podnikateľa.
• Účasť na zisku a strate: Tichý spoločník má právo na podiel zo zisku podnikateľa a zároveň sa podieľa na strate, a to v rozsahu určenom v zmluve.
• Žiadna účasť na riadení: Tichý spoločník nemá právo zasahovať do riadenia podniku a nie je oprávnený konať v mene podnikateľa.
• Utajená účasť: Tichý spoločník nevystupuje ako spoločník voči tretím osobám a jeho meno nie je uvedené v obchodnom registri.
• Zodpovednosť: Tichý spoločník neručí za záväzky podnikateľa.

Verejný spoločník

Verejný spoločník je osoba, ktorá je spoločníkom verejnej obchodnej spoločnosti alebo komplementárom v komanditnej spoločnosti. Na rozdiel od tichého spoločníka, verejný spoločník vystupuje navonok ako spoločník a jeho účasť v spoločnosti je verejne známa.

Hlavné charakteristiky verejného spoločníka:

• Účasť na riadení: Verejný spoločník má právo a povinnosť podieľať sa na riadení spoločnosti.
• Zastupovanie spoločnosti: Verejný spoločník je oprávnený konať v mene spoločnosti a zastupovať ju voči tretím osobám.
• Verejná známosť: Meno verejného spoločníka je uvedené v obchodnom registri a jeho účasť v spoločnosti je verejne známa.
• Neobmedzené ručenie: Verejný spoločník ručí za záväzky spoločnosti celým svojím majetkom, spoločne a nerozdielne s ostatnými spoločníkmi.

Porovnanie tichého a verejného spoločníka

tags: #tichý #spoločník #vs #verejný #spoločník #rozdiel