Právne aspekty spoločníka bez mena v s.r.o.

Tento článok sa zaoberá právnymi aspektmi spoločníka bez mena v spoločnosti s ručením obmedzeným (s.r.o.) na Slovensku. Cieľom je poskytnúť komplexný prehľad o relevantných právnych predpisoch, povinnostiach a možnostiach spojených s prevodom obchodného podielu, zdaňovaním príjmov a iných súvisiacich otázkach.

Daňové aspekty s.r.o.

Hoci je vhodné mať vybraného účtovníka, je dôležité ovládať základné daňové aspekty, aby ste mohli robiť ekonomickejšie rozhodnutia a plánovať dopredu.

Rozlišovanie medzi DPH a daňou z príjmov

Mnohí začínajúci podnikatelia nerozlišujú medzi DPH a daňou z príjmov. Daň z príjmov sa týka každej s.r.o. a jej výška sa vypočíta z ročného daňového priznania. Suma dane z príjmov sa určí z rozdielu medzi výnosmi a nákladmi (základ dane).

Naopak, DPH sa netýka všetkých s.r.o. DPH riešia iba podnikatelia, ktorí sú registrovaní najmä podľa § 4, § 7 a § 7a zákona o DPH. Platiteľom podľa § 4 sa stávate, ak váš obrat v priebehu kalendárneho roka prekročil 50 000 €. Túto skutočnosť musíte oznámiť daňovému úradu. Ako platiteľ si viete odpočítať DPH z tovarov a služieb, ktoré kupujete od iných platiteľov. Na druhej strane musíte odvádzať štátu DPH z vystavených faktúr. Či sa Vám oplatí byť platiteľom DPH neexistuje jednoznačná odpoveď. V zásade však možno povedať, že ak sú vaši obchodní partneri platiteľmi, oplatí sa aj vám byť platiteľom.

Sadzba dane z príjmov

Podľa zákona o dani z príjmov je výška sadzby pre s.r.o. 15 %, 21 % alebo 24 %. Sadzba sa určuje podľa vášho celoročného obratu. Ak máte obrat do 100 000 €, sadzba je 15 %. Pri obrate nad 100 000 € je daňová sadzba 21 %. Percentuálna sadzba 24 % sa týka podnikov s obratom nad 5 000 000 €. Je dôležité si uvedomiť, že 21 % / 24 % sadzba sa platí z celej sumy (celého daňového základu) nie len z toho, čo prevyšuje 100 000 € / 5 000 000 €.

Prečítajte si tiež: Spoločník s.r.o. na predčasnom dôchodku

Daň z dividend

Daň z dividend sa platí vtedy, keď si chcete z firmy vybrať (vyplatiť) čistý zisk. Čistý zisk predstavuje to, čo vám ostane po odrátaní vašich nákladov a dane z príjmov. Z vyplateného čistého zisku sa platí daň z dividend. Najekonomickejšie rozhodnutie by bolo peniaze reinvestovať do firemných procesov alebo iných investičných príležitostí.

Zmluva o dielo a daňové aspekty

Často sa objavujú otázky o výhodnosti práce na základe zmluvy o dielo a o daniach a odvodoch z nej plynúcich. Zmluva o dielo sa využíva pre samostatné zhotovenie diela zo strany zhotoviteľa.

Zmluva o dielo medzi podnikateľmi

Ak je zmluva o dielo uzatvorená medzi 2 podnikateľmi - teda medzi 2 obchodnými spoločnosťami, medzi 2 SZČO či medzi spoločnosťou a SZČO, resp. zhotoviteľ si odmenu zdaní sám - buď ako SZČO (príjem z podnikania alebo inej samostatne zárobkovej činnosti - § 6 zákona o dani z príjmov).

Zmluva o dielo s občanom (nepodnikateľom)

Ak je zhotoviteľ občan - tj nepodnikateľ a ide o samostatný výkon, resp. zhotovenie diela, ktoré nie je možné klasifikovať ako tzv. občan-zhotoviteľ si odmenu zdaní sám - ako tzv. ostatný príjem (§ 8 zákona o dani z príjmov). V prípade, že ide o jednorazový alebo príležitostnú činnosť, 500 EUR z tohto príjmu je od dane z príjmov oslobodených.

Doplnenie: od r. 2018 príjem na základe zmluvy a v prípade, ak si druhá strana (objednávateľ) uplatňuje vyplatenú sumu v daňových nákladoch, od dane oslobodený nie je. nemôže si však uplatniť nezdaniteľné časti základu dane - na seba či na manželku.

Prečítajte si tiež: Možnosti pre seniorov

Občan-zhotoviteľ je z odmeny povinný platiť len zdravotné odvody - a to 14% (resp. 7% v prípade poistenca so zdravotným postihnutím) z výšky odmeny. V konečnom dôsledku zaplatí zhotoviteľ 19%-nú daň a 14%-né zdravotné odvody. Dane a odvody sa neplatia zo sumy príjmu, ale z rozdielu príjmov a nákladov. Paušálne náklady si občan-nepodnikateľ uplatniť nemôže.

Uvedené pravidlá platia iba v prípade odmenu za vytvorenie diela - tzv. aktívny príjem. V prípade, ak ide o pasívny príjem, tj licenčnú zmluvu, na základe ktorej vypláca objednávateľ zhotoviteľovi-autorovi licenčné poplatky za použitie už vytvoreného diela (teda nie jeho vytvorenie), takýto príjem nepodlieha odvodom, no na druhej strane nie je možné uplatniť si nezdaniteľné časti.

Zmluva o dielo a "skryté zamestnávanie"

Zmluva o dielo sa má využívať pre samostatné zhotovenie diela zo strany zhotoviteľa. V praxi sa však niekedy využíva na spôsob mixu samostatnej a závislej práce, resp. ako skryté zamestnávanie s cieľom vyhnúť sa odvodom. V prípade, ak sa totiž daný výkon uskutočnil vo vzťahu nadriadenosti a podriadenosti, resp. podľa príkazov zamestnávateľa-objednávateľa, ide o závislú prácu a z odmeny by sa teda mali platiť rovnaké odvody a dane ako pri štandardnom zamestnávaní - tj cca 35% z vlastného vrecka zamestnávateľa a 13,4% zrazených z odmeny zamestnanca.

Obchodný podiel v s.r.o.

Obchodný podiel je definovaný v § 114 Obchodného zákonníka a predstavuje práva a povinnosti spoločníka a im zodpovedajúcu účasť na spoločnosti. Obchodný zákonník teda obchodný podiel definuje ako súhrn práv a povinností a im zodpovedajúcu účasť spoločníka na spoločnosti. Ako súhrn práv a povinností je obchodný podiel spôsobilý byť samostatným predmetom právnych vzťahov.

Kvalitatívna a kvantitatívna stránka obchodného podielu

Právna teória pri obchodnom podiele rozlišuje jeho kvalitatívnu stránku a kvantitatívnu stránku. Obsahom kvalitatívnej stránky sú práva a povinnosti spoločníka vyjadrujúce jeho právne postavenie vo vnútri spoločnosti. Kvalitatívna stránka teda predstavuje súbor práv a povinností, ktoré plynú z účasti spoločníka na spoločnosti. Pod kvantitatívnou stránkou treba rozumieť výšku obchodného podielu a s tým súvisiaci rozsah účasti spoločníka na majetku spoločnosti. Jej prostredníctvom sa zisťuje miera schopnosti spoločníka ovplyvniť chod spoločnosti a jeho právne postavenie voči ostatným spoločníkom.

Prečítajte si tiež: Cestovné náhrady spoločníka

Prevod obchodného podielu

Spoločník môže previesť svoj obchodný podiel:

a) na iného spoločníka (§ 115 ods. Na tento prevod nie je potrebné, aby ho výslovne pripúšťala aj spoločenská zmluva. Zákon však tento prevod viaže na súhlas valného zhromaždenia, pretože sa menia pomery medzi spoločníkmi (čo môže mať význam z hľadiska hlasovania, teda ovplyvňovania prijatia základných rozhodnutí spoločnosti). Ustanovenie zákona má však dispozitívnu povahu, preto spoločenská zmluva môže určiť, že na takýto prevod sa nevyžaduje súhlas žiadneho orgánu spoločnosti, prípadne spoločenská zmluva môže určiť, že prevod je možný iba s predchádzajúcim súhlasom dozornej rady, ale takisto možnosť prevodu obchodného podielu môže aj úplne vylúčiť.

b) na tretiu osobu stojacu mimo spoločnosti (§ 115 ods. 2 Obchodného zákonníka) - „Spoločník môže previesť svoj obchodný podiel na inú osobu, ak to spoločenská zmluva pripúšťa. Tento prevod je možný iba vtedy, keď ho spoločenská zmluva pripúšťa. Spoločenská zmluva môže tiež určiť, že na prevod sa vyžaduje súhlas valného zhromaždenia. V prípade, že spoločenská zmluva prevod obchodného podielu na tretiu osobu nepripúšťa, takýto prevod nie je možný ani vtedy, keď by s ním súhlasilo valné zhromaždenie.

Zmluva o prevode obchodného podielu musí mať písomnú formu a pravosť podpisov zmluvných strán musí byť osvedčená. Prevod obchodného podielu sa môže uskutočniť odplatne alebo bezodplatne. Cena za obchodný podiel môže byť určená nezávisle od výšky vkladu. Ak sa má prevod obchodného podielu uskutočniť bezodplatne, táto skutočnosť by mala byť výslovne uvedená v zmluve. Náležitosti zmluvy o prevode obchodného podielu vymedzuje § 115 ods. 3 Obchodného zákonníka, ktorý sa vzťahuje tak na prípady, keď sa obchodný podiel prevádza na iného spoločníka, ako aj na prípady, keď sa prevod uskutočňuje na tretiu osobu stojacu mimo spoločnosti. Okrem osobitných náležitostí, ktoré upravuje Obchodný zákonník, zmluva o prevode obchodného podielu ako právny úkon musí spĺňať aj všeobecné náležitosti vyžadované pre platnosť každého právneho úkonu, upravené v § 37 Občianskeho zákonníka.

Prevod obchodného podielu medzi manželmi

Môže sa napríklad stať, že manžel - ak je spoločníkom - už ďalej nebude chcieť byť spoločníkom spoločnosti s ručením obmedzeným (napr. z dôvodu choroby, dlhodobého pobytu v zahraničí a pod.), avšak nebude sa chcieť svojho obchodného podielu vzdať, lebo mu v dôsledku vlastníctva obchodného podielu plynú príjmy do bezpodielového spoluvlastníctva manželov. Hlavná zmena, ktorá nastane prevodom obchodného podielu medzi manželmi, bude spočívať v prechode oprávnenia na výkon práv a povinností vyplývajúcich z účasti na spoločnosti na druhého manžela (v danom prípade manželku), ktorá sa tak stane „manželkou - spoločníčkou“. Dôjde teda k zmene z hľadiska spoločnosti.

Pôžička od spoločníka a prevod obchodného podielu

Často sa stáva, že spoločník poskytne spoločnosti s ručením obmedzeným vklad do spoločnosti mimo základného imania. Ide o vklad do tzv. ostatných kapitálových fondov, ktorý výslovne povoľujú postupy účtovania, pričom Obchodný zákonník takýto „vklad“ a priori nevylučuje. Obdobne spoločníci nezriedka poskytujú spoločnosti dlhodobú pôžičku. Prevodom obchodného podielu, resp. Keďže po prevode obchodného podielu veriteľom spoločnosti už nie je spoločník, ale iná osoba, spoločnosť preúčtuje tento záväzok z účtu 365 na účet 479.

Súhlas správcu dane pri prevode obchodného podielu

Z ustanovenia § 115 ods. Týmto osobitným predpisom je zákon č. 563/2009 Z. z. o správe daní (daňový poriadok), konkrétne ustanovenie § 54. Uvedenú povinnosť má spoločnosť len vtedy, ak ide o prevod väčšinového obchodného podielu. Ak spoločnosť nemá podľa Obchodného zákonníka povinnosť doložiť návrh na zápis zmeny v osobe spoločníka do obchodného registra súhlasom správcu dane podľa § 54 daňového poriadku, doloží návrh na zápis písomným vyhlásením spoločníka a nadobúdateľa o tom, že takúto povinnosť nemá.

Podľa § 54 ods. 1 daňového poriadku správca dane, ktorým je daňový úrad alebo colný úrad, na žiadosť daňového subjektu vydá do piatich pracovných dní od podania žiadosti písomný súhlas so zápisom v obchodnom registri, ak daňový subjekt nemá daňový nedoplatok alebo nedoplatok na cle.

Zdaňovanie príjmov z prevodu obchodného podielu

Príjmy z prevodu účasti (podielu) na spoločnosti s ručením obmedzeným sú u fyzických osôb príjmom podľa § 8 ods. 1 písm. f) zákona č. 595/2003 Z. z. o dani z príjmov v znení neskorších predpisov. Pre úplnosť je potrebné upozorniť na ustanovenie § 52 ods. 1 zákona č. 595/2003 Z. z., podľa ktorého na zdanenie príjmu z prevodu členských práv družstva alebo z prevodu účasti na obchodných spoločnostiach, ak nejde o predaj cenných papierov obstaraných pred účinnosťou tohto zákona, ak doba medzi nadobudnutím a prevodom presahuje päť rokov, sa použijú ustanovenia § 4 ods. 1 písm. h) zákona č. 366/1999 Z. z.

Podľa § 4 ods. 1 písm. h) zákona č. 366/1999 Z. z. (toto ustanovenie sa vzťahuje na fyzické osoby) od dane je oslobodený príjem z prevodu účasti na obchodných spoločnostiach, ak nejde o predaj cenných papierov, ak doba medzi nadobudnutím a prevodom presahuje päť rokov. Na účely zákona č. 222/2004 Z. z. o dani z pridanej hodnoty v znení neskorších predpisov prevod obchodného podielu je oslobodený od dane, a to podľa ustanovenia § 39 ods. 1 písm.

Účtovanie prevodu obchodného podielu

Spoločnosť s ručením obmedzeným prijaté vklady spoločníkov do základného imania eviduje na účte 411 - Základné imanie, a to podľa jednotlivých spoločníkov. Finančné vysporiadanie prevodu obchodného podielu neuskutočňuje spoločnosť, ale spoločníci medzi sebou navzájom. Spoločník, ak je účtovnou jednotkou (napr. s. r. o. Tržba z predaja (prevodu) obchodného podielu sa u spoločníka účtuje v prospech účtu 661 - Tržby z predaja cenných papierov a podielov (311, 315/661).

Tichý spoločník

Tichý spoločník je osoba, ktorá sa podieľa na podnikaní iného podnikateľa (rozumej obchodnú spoločnosť, SZČO, živnostník) bez toho, aby bola verejne známa. Ide o zmluvný vzťah medzi podnikateľom a tichým spoločníkom, ktorým môže byť akákoľvek osoba nepodnikateľ, ale i podnikateľ.

Vklad tichého spoločníka

Tichý spoločník vloží vklad do spoločnosti. Ten môže mať podobu peňazí, know-how, majetkových práv napríklad v podobe licencie na otvorenie hotela európskej značky, hnuteľných vecí, za čo mu bude patriť podiel na zisku zo spoločného biznisu.

Práva a povinnosti tichého spoločníka

Po vložení vkladu má tichý spoločník ako investor nárok na dohodnutý podiel zo zisku. V prípade straty sa jeho vklad znižuje o jeho podiel na strate podnikateľa ak sa zmluvné strany nedohodli nad rámec zákona, že sa vylučuje podiel tichého spoločníka na strate podnikateľa.

Ak tichý spoločník nepožiadal o vyplatenie svojho podielu na zisku, tak to automaticky neznamená, že by sa o tento nevyplatený podiel navýšil jeho základný vklad. Výnimkou je iba situácia ak by sa to výslovne uviedlo v zmluve o tichom spoločenstve.

Nevyplatený podiel na zisku tichého spoločníka by mal byť vedený na osobitnom účte, nemal by sa automaticky miešať s vkladom. Vklad by sa skôr mal navýšiť prostredníctvom dohody a príplatkovej povinnosti podľa jasného kľúča.

Ručenie tichého spoločníka

Tichý spoločník vo vzťahu k tretím osobám nevystupuje a vo všeobecnosti neručí za záväzky podnikateľa. Tichý spoločník však ručí za záväzky podnikateľa ak jeho meno je v obchodnom mene podnikateľa, alebo vyhlási osobe, s ktorou podnikateľ rokuje o uzavretí zmluvy, že obaja podnikajú spoločne.

Dane a odvody tichého spoločníka

Zisk sa zdaňuje na úrovni spoločnosti a vyplatený podiel na zisku sa nezdaňuje. Tichý spoločník si nemôže preto zahrnúť prípadné výdavky do daňových nákladov. Vyplatenie podielu na zisku tichému spoločníkovi však podlieha odvodu do zdravotnej poisťovne vo výške 14 percent.

Právo na informácie

Tichý spoločník má právo byť informovaný o stave majetku a predpokladanom hospodárskom vývoji. Aby nedošlo k skresľovaniu hospodárskych výsledkov (jeho znižovanie v dôsledku nižšej výplaty podielu tichého spoločníka), tak by mal tichý spoločník využívať svoje právo nahliadať do účtovných záznamov a byť informovaný o priebehu projektov. Nemôže sa však priamo podieľať na rozhodovaní o podnikaní, pokiaľ mu toto právo v určitom rozsahu nepriznáva priamo zmluva.

Zmluva o tichom spoločenstve

Preto je dôležité na špecifiká tichého spoločenstva myslieť v zmluve. Môže ísť o prípad ručenia, zániku tichého spoločenstva, špecifikáciu druhu podnikania, ktorého sa tiché spoločenstvo týka. Na výpočet podielu zo zisku slúži účtovná závierka za príslušný rok.

Legislatíva tichého spoločníka

Legislatívnu úpravu práv a povinností tichého spoločníka možno nájsť v § 673 - § 681 Obchodného zákonníka. Právny vzťah medzi podnikateľom a tichým spoločníkom vzniká na základe písomnej zmluvy o tichom spoločenstve. Tichý spoločník sa nemusí registrovať v žiadnom registri. Tichým spoločníkom môže byť fyzická, ako i právnická osoba, nie je obmedzený ani počet tichých spoločníkov u jedného podnikateľa. Základnou povinnosťou tichého spoločníka je poskytnúť podnikateľovi vklad (hnuteľná alebo nehnuteľná vec, právo, alebo iný majetok využiteľný pri podnikaní). Tichý spoločník má právo na kontrolu a informácie o podnikaní, môže sa oboznamovať sa so všetkými obchodnými dokladmi a účtovnými záznamami, ktoré sa týkajú podnikania. Podnikateľ je povinný zaslať tichému spoločníkovi informácie alebo ich kópie na vlastné náklady na adresu uvedenú tichým spoločníkom alebo v mieste svojho sídla. Tichý spoločník za záväzky podnikateľa neručí. Zmluvu o tichom spoločenstve možno vypovedať najneskôr 6 mesiacov pred koncom kalendárneho roka. Po zániku zmluvy je do 30 dní podnikateľ povinný vrátiť tichému spoločníkovi jeho vklad upravený (zvýšený o zisk alebo znížený o stratu) o podiel na výsledku podnikania.

Transformácia podnikania z fyzickej osoby na s.r.o.

Fyzická osoba, živnostník, sa podľa súčasne platného právneho poriadku nemôže pretransformovať na obchodnú spoločnosť (právnickú osobu), napr. ako družstvo na akciovú spoločnosť. Fyzická osoba iba môže sama alebo s viacerými spoločníkmi založiť obchodnú spoločnosť - napr. spoločnosť s ručením obmedzeným. Už zo samotnej podstaty veci nie je možná prostá kontinuita podnikania z fyzickej osoby na právnickú osobu. Je potrebné si uvedomiť, že spoločnosť s ručením obmedzeným je samostatný právny subjekt, ktorý má svoj názov, sídlo, ale aj svoje IČO a DIČ. Taktiež musí mať aj živnostenský list. Všetky právnické osoby, ktoré sa zapisujú do obchodného registra, vrátane spoločnosti s ručením obmedzeným, môžu nadobúdať práva a povinnosti odo dňa účinnosti zápisu do tohto registra, pokiaľ osobitný zákon neustanovuje inak.

Na účely Obchodného zákonníka všetci podnikatelia majú rovnaké postavenie, resp. majú rovnaké práva, ale i povinnosti, ktoré im vyplývajú z Obchodného zákonníka alebo z iných všeobecne záväzných predpisov. Tak fyzická osoba (živnostník), ako aj spoločnosť s ručením obmedzeným sú samostatnými právnymi subjektmi, pretože nezávisle od seba nadobúdajú práva a povinnosti. To platí aj vtedy, ak fyzická osoba (so živnosťou alebo bez živnosti) ako jediný spoločník založí spoločnosť s ručením obmedzeným (tzv. jednoosobovú spoločnosť). Preto fyzická osoba (živnostník) môže uzatvárať obchodné vzťahy aj so spoločnosťou s ručením obmedzeným, v ktorej je jediným spoločníkom. Teda fyzická osoba môže čokoľvek napr. predať, prenajať či darovať tejto spoločnosti s ručením obmedzeným a naopak.

Na účely Obchodného zákonníka podnikaním sa rozumie sústavná činnosť vykonávaná samostatne podnikateľom vo vlastnom mene a na vlastnú zodpovednosť za účelom dosiahnutia zisku. To platí rovnako pre fyzické osoby, ako aj pre právnické osoby. Obchodný zákonník nebráni tomu, aby tá istá fyzická osoba, ktorá podniká napr. ako živnostník, zároveň založila aj spoločnosť s ručením obmedzeným, v ktorej bude jediným spoločníkom a konateľom.

Spôsoby transformácie podnikania

Vo všeobecnosti existujú viaceré spôsoby realizácie procesu transformácie podnikania formou fyzickej osoby na formu spoločnosti s ručením obmedzeným.

1. Vklad podniku do základného imania s.r.o.: Založenie spoločnosti s ručením obmedzeným a vklad celého podniku fyzickej osoby do základného imania tejto spoločnosti. Táto forma je pomerne zdĺhavá a tiež finančne náročná (navyše je potrebné ohodnotiť majetok znalcom). Na novú spoločnosť tak odo dňa vzniku prechádzajú tiež všetky práva a povinnosti fyzickej osoby (živnostníka) vyplývajúce z jej doterajšieho podnikania.
2. Predaj podniku s.r.o.: Založenie novej spoločnosti a následný predaj podniku (alebo jeho časti) fyzickej osoby takto vzniknutej obchodnej spoločnosti. Taktiež v tomto prípade všetky práva a povinnosti fyzickej osoby prechádzajú na novú právnickú osobu. Úpravu základu dane z dôvodu predaja podniku alebo jeho časti fyzická osoba (živnostník) vykonáva podľa § 17a ods. 1 zákona č. 595/2003 Z. z. o dani z príjmov v znení neskorších predpisov.
3. Postupný prevod majetku: Založenie novej spoločnosti pri súčasnom podnikaní fyzickej osoby a postupným kontinuálnym prevodom majetku na obchodnú spoločnosť. Tento postup možno odporučiť pre tie prípady, keď nie je vhodný prevod celého podniku alebo jeho časti už v čase založenia obchodnej spoločnosti a kedy je žiaduce alebo nutné, aby fyzická osoba pôsobila ešte nejakú dobu ako podnikateľský subjekt. Pri tomto variante je možné previesť majetok do obchodnej spoločnosti aj bezodplatným prevodom (darovaním), prípadne fyzická osoba môže majetok obchodnej spoločnosti prenajať. Dočasné alebo aj dlhodobé podnikanie formou fyzickej osoby a formou obchodnej spoločnosti je možné legálne využiť aj pri daňovej optimalizácii.

#

tags: #moj #spolocnik #bez #mena #pravne #aspekty