Zmluva o obchodnom zastúpení a ochrana zástupcu

Zmluva o obchodnom zastúpení je významný právny inštitút v obchodnom práve, ktorý upravuje vzťahy medzi podnikateľmi, kde jeden (obchodný zástupca) sa zaväzuje vyvíjať činnosť pre druhého (zastúpeného) s cieľom uzatvárať obchody. Tento článok sa venuje právnej povahe zmluvy o obchodnom zastúpení, jej podstatným náležitostiam, rozdielom oproti zmluve o sprostredkovaní, ako aj otázkam ochrany obchodného zástupcu, najmä v súvislosti s odstupným.

Právna povaha zmluvy o obchodnom zastúpení

Zmluva o obchodnom zastúpení patrí medzi tzv. obstarávateľské zmluvy. Obchodný zákonník definuje zmluvu o obchodnom zastúpení ako záväzok obchodného zástupcu, podnikateľa, vyvíjať pre zastúpeného činnosť smerujúcu k uzatvoreniu určitého druhu zmlúv alebo dojednávať a uzatvárať zmluvy v mene zastúpeného a na jeho účet. Zastúpený sa zaväzuje zaplatiť obchodnému zástupcovi províziu.

Dôležitou črtou tejto zmluvy je, že obe strany musia byť podnikatelia, či už na základe živnostenského alebo iného podnikateľského oprávnenia. Zmluvu o obchodnom zastúpení teda nemôže uzavrieť podnikateľ s nepodnikateľom a vzťah medzi zmluvnými stranami nemôže byť občianskoprávny alebo pracovnoprávny.

Zmluvné strany zmluvy o obchodnom zastúpení

Zmluvnými stranami sú obchodný zástupca a zastúpený. Je potrebné presne určiť, kto je zastúpený (v prospech koho má obchodný zástupca vykonávať činnosť) a kto je obchodný zástupca (ten, kto má vyvíjať činnosť smerujúcu k uzatvoreniu zmluvy s treťou osobou).

Predmet zmluvy o obchodnom zastúpení

Predmetom zmluvy je činnosť obchodného zástupcu smerujúca k uzatvoreniu určitého druhu zmlúv alebo dojednávanie a uzatváranie zmlúv v mene zastúpeného a na jeho účet.

Prečítajte si tiež: Vzor zmluvy o príspevku

Podstatné časti zmluvy o obchodnom zastúpení

Medzi podstatné časti zmluvy patrí:

• označenie zmluvných strán,
• označenie druhu zmlúv, ktoré má obchodný zástupca uzavrieť v mene zastúpeného alebo ktoré má svojou činnosťou zabezpečiť pre uzavretie zastúpeným.

Okrem toho je vhodné v zmluve uviesť aj:

• práva a povinnosti zmluvných strán,
• určenie, či náklady, ktoré vynaložil zástupca, sú už zahrnuté v provízii alebo nie,
• kedy vzniká obchodnému zástupcovi nárok na odmenu.

Povinnosti obchodného zástupcu

Obchodný zástupca má voči zastúpenému rôzne povinnosti, medzi ktoré patrí najmä povinnosť vyvíjať činnosť s odbornou starostlivosťou, informovať zastúpeného o dôležitých skutočnostiach a chrániť jeho záujmy.

Rozdiel medzi zmluvou o obchodnom zastúpení a zmluvou o sprostredkovaní

Zmluva o sprostredkovaní je ďalší samostatný typ obchodnej zmluvy, ktorý je veľmi podobný zmluve o obchodnom zastúpení. Pri zmluve o obchodnom zastúpení sa obchodný zástupca zaväzuje vyvíjať pre zastúpenú osobu činnosť smerujúcu k uzatvoreniu určitého druhu zmlúv alebo dojednávať a uzatvárať obchody v mene zastúpenej osoby a na jeho účet. Pri zmluve o sprostredkovaní ide o komplex činností vykonávaných v mene zastúpeného a na jeho účet, čo je odlišným znakom od zmluvy o sprostredkovaní.

Podstatou zmluvy o sprostredkovaní je, že sprostredkovateľ len vyvíja činnosť smerujúcu k tomu, aby mal záujemca možnosť uzatvoriť zmluvu s treťou osobou. Sprostredkovateľ nemôže vystupovať v mene a na účet záujemcu tak ako pri zmluve o obchodnom zastúpení a nemôže v jeho mene uzatvárať zmluvy s tretími osobami.

Prečítajte si tiež: Pracovná zmluva opatrovateľky v Belgicku

Príklad:

Developer je záujemca, ktorý má záujem predať nehnuteľnosť tretej osobe. Realitná kancelária je sprostredkovateľ, ktorý vyvíja činnosť pre záujemcu, aby tretia osoba kúpila nehnuteľnosť. Ak uzatvoria zmluvu o sprostredkovaní, realitná kancelária len vyhľadáva tretiu osobu, ktorá má záujem kúpiť nehnuteľnosť. Kúpnu zmluvu však už uzatvára záujemca (developer) s treťou osobou. Ak by však developer uzatvoril s realitnou kanceláriou zmluvu o obchodnom zastúpení a udelil by realitnej kancelárii plnomocenstvo, môže priamo realitná kancelária uzatvoriť kúpnu zmluvu s treťou osobou - kupujúcim, v mene developera a na jeho účet. Následne by realitná kancelária bola povinná odovzdať developerovi kúpnu cenu po odrátaní provízie, nakoľko kúpnu zmluvu s treťou osobou uzatvorila v jej mene a na jeho účet.

Nárok na províziu a jeho vznik

Zmluva o obchodnom zastúpení má vždy odplatnú povahu. Výška odplaty nemusí byť dohodnutá v zmluve a netvorí jej podstatnú časť. Ak sa strany nedohodnú, má obchodný zástupca nárok na províziu obvyklú. V záujme predchádzania budúcich sporov ohľadom výšky provízie, je lepšie do zmluvy výslovne uviesť výšku provízie.

Obchodný zákonník zároveň ponúka stranám možnosť dohodnúť si okamih, kedy vzniká obchodnému zástupcovi nárok na províziu. Ten mu totižto môže vzniknúť v rôznych okamihoch. Na to, aby mal obchodný zástupca nárok na províziu, je potrebné, aby sa:

• obchod uzatvoril v dôsledku jeho činnosti,
• obchod uzatvoril s treťou osobou, ktorú ešte pred uzavretím obchodu získal na účel uskutočňovania obchodov tohto druhu.

To znamená, že obchodný zástupca nemá nárok na províziu v prípade, ak zastúpený uzatvoril zmluvu s treťou osobou bez pričinenia obchodného zástupcu.

Prvou možnosťou, kedy vzniká nárok na províziu je, že obchodnému zástupcovi vzniká nárok v okamihu, keď:

Prečítajte si tiež: Dôležité aspekty zmluvy o sociálnej službe

• zastúpený splnil svoj záväzok z obchodu,
• mal splniť svoj záväzok alebo,
• najneskôr v okamihu, keď tretia osoba mala splniť svoj záväzok z obchodu.

Ktorý okamih vzniku nároku na províziu je rozhodujúci, závisí od dohody obchodného zástupcu a zastúpeného. Pod okamihom, kedy má zastúpený splniť svoj záväzok je potrebné pri predaji určitého tovaru rozumieť okamih, kedy bol povinný odovzdať tento produkt kupujúcemu. Ako sme však uviedli vyššie, nárok na províziu vzniká najneskôr vtedy, keď tretia osoba má splniť svoj záväzok, teda napr. pri kúpe určitého produktu je týmto okamihom deň, kedy má kupujúci zaplatiť kúpnu cenu.

Príklad:

A, s.r.o., uzatvorila so spoločnosťou B, s.r.o. zmluvu o obchodnom zastúpení, na základe ktorej mala B, s.r.o. vyvíjať pre A, s.r.o. činnosť spočívajúcu v predaji jej produktu - výživového doplnku na území Slovenskej republiky. Dohodli sa, že nárok na províziu vzniká spoločnosti B, s.r.o. už v okamihu, keď zastúpený má plniť svoj záväzok z obchodu, teda v okamihu odovzdania výživových doplnkov kupujúcemu. V takomto prípade má B, s.r.o. nárok na províziu už samotným odovzdaním výživových doplnkov, bez ohľadu na to, že tretia osoba - kupujúci ešte nezaplatil kúpnu cenu za tieto doplnky.

Druhou možnosťou je, že obchodnému zástupcovi vzniká nárok už v okamihu uzatvorenia obchodu medzi zastúpeným a treťou osobou. Podmienkou je však, aby tretia osoba mala splniť svoj záväzok (napr. zaplatiť kúpnu cenu) až po uplynutí viac ako šiestich mesiacov po uzatvorení obchodu.

Treťou možnosťou je, že nárok na províziu vznikne obchodnému zástupcovi už samotným zaobstaraním príležitosti uzatvoriť zmluvu s treťou osobou. V zmluve však musí byť uvedené, že zástupca je povinný len zaobstarať príležitosť uzatvoriť s treťou osobou zmluvu. Ide o prípad, ak sa tretia osoba napr. stretne so zastúpeným za účelom uzatvorenia zmluvy, ale na poslednú chvíľu nedôjde k uzatvoreniu zmluvy. Ak bol obchodný zástupca povinný len zaobstarať príležitosť pre zastúpeného uzatvoriť zmluvu, má nárok na províziu aj v tomto prípade, hoci nedošlo k uzatvoreniu zmluvy, no zaobstaral pre zastúpenú osobu príležitosť uzatvoriť zmluvu.

Výhradné a nevýhradné obchodné zastúpenie

Zmluvu o obchodnom zastúpení je možné dohodnúť s výhradným alebo s nevýhradným zastúpením.

Výhradné zastúpenie znamená, že zastúpený nemôže v tej oblasti použiť iného obchodného zástupcu a naopak, obchodný zástupca nemôže v tej oblasti zastupovať iné osoby alebo uzatvárať zmluvy s tretími osobami na vlastný účet. Zastúpený môže uzatvoriť zmluvu s treťou osobou aj bez obchodného zástupcu, je však povinný mu vyplatiť províziu tak, ako keby sa obchod s treťou osobou uzatvoril za súčinnosti obchodného zástupcu. Zmluva o výhradnom obchodnom zastúpení musí obsahovať vymedzenie územia, na ktoré sa činnosť obchodného zástupcu vzťahuje.

Naproti tomu, nevýhradné zastúpenie znamená, že zastúpený môže uzatvoriť zmluvu o obchodnom zastúpení aj s iným obchodným zástupcom. Taktiež obchodný zástupca môže zastupovať aj iných zastúpených, ktorí podnikajú v rovnakej oblasti. Taktiež môže obchodný zástupca uzatvoriť zmluvu s treťou osobou na vlastný účet.

Príklad na výhradné obchodné zastúpenie:

A, s.r.o., uzatvorila so spoločnosťou B, s.r.o. zmluvu o obchodnom zastúpení, na základe ktorej mala B, s.r.o. vyvíjať pre A, s.r.o. činnosť spočívajúcu v predaji jej produktu - výživového doplnku na území Slovenskej republiky. Dohodli si výhradné zastúpenie. Po čase chcela A, s.r.o. uzatvoriť zmluvu so spoločnosťou C, s.r.o., týkajúcu sa toho istého produktu. Keďže si však dohodli výhradné zastúpenie, A, s.r.o. nemôže uzatvoriť zmluvu s C, s.r.o.. Musí najprv ukončiť zmluvu s B, s.r.o. a až následne môže uzatvoriť zmluvu s C,s.r.o. Rovnako B, s.r.o., ako zástupca nemôže uzatvoriť zmluvu s inou spoločnosťou, ktorá predáva rovnaký produkt, aby ju zastupoval pri predaji tohto produktu.

Príklad na nevýhradné obchodné zastúpenie:

A, s.r.o., uzatvorila so spoločnosťou B, s.r.o. zmluvu o obchodnom zastúpení, na základe ktorej mala B, s.r.o. vyvíjať pre A, s.r.o. činnosť spočívajúcu v predaji jej produktu - výživového doplnku. Dohodli si nevýhradné zastúpenie. Po čase chcela A, s.r.o. uzatvoriť zmluvu so spoločnosťou C, s.r.o., týkajúcu sa toho istého produktu. Keďže si dohodli nevýhradné zastúpenie, A, s.r.o. môže uzatvoriť zmluvu s C, s.r.o., bez toho, aby najprv ukončila zmluvu s B, s.r.o. Rovnako B, s.r.o. môže uzatvoriť zmluvu s inou spoločnosťou, ktorá predáva rovnaký produkt, aby ju zastupoval pri predaji tohto produktu.

Zánik obchodného zastúpenia

Zmluvu o obchodnom zastúpení možno vypovedať, ak bola dohodnutá na neurčitý čas. Zákon stanovuje dĺžku výpovednej lehoty pri výpovedi danej v priebehu prvého roka trvania zmluvy na jeden mesiac, pri výpovedi danej v priebehu druhého roka trvania zmluvy na dva mesiace a ak zmluva trvá tri a viac rokov, je výpovedná lehota tri mesiace. Zmluvné strany sa môžu dohodnúť na predĺžení výpovednej lehoty, nie však na jej skrátení. Taktiež platí, že výpovedná lehota, ktorou je viazaný zastúpený, nesmie byť kratšia ako lehota, ktorú musí dodržať obchodný zástupca.

Príklad 1:

A, s.r.o., uzatvorila so spoločnosťou B, s.r.o. dňa 1.10.2018 zmluvu o obchodnom zastúpení, na základe ktorej mala B, s.r.o. vyvíjať pre A, s.r.o. činnosť spočívajúcu v predaji jej produktu - výživového doplnku. V zmluve si neupravili dĺžku výpovednej doby, preto platí to, čo je napísané v zákone. Ak by chcela niektorá spoločnosť vypovedať zmluvu do 1.10.2019, je dĺžka výpovednej doby 1 mesiac. Od 1.10.2019 do 1.10.2020 je dĺžka výpovednej doby 2 mesiace. V prípade podania výpovede od 1.10.2020 je dĺžka výpovednej doby 3 mesiace.

Príklad 2:

A, s.r.o., uzatvorila so spoločnosťou B, s.r.o. dňa 1.10.2018 zmluvu o obchodnom zastúpení, na základe ktorej mala B, s.r.o. vyvíjať pre A, s.r.o. činnosť spočívajúcu v predaji jej produktu - výživového doplnku. V zmluve si upravili dĺžku výpovednej doby, a to tak, že zastúpený môže vypovedať zmluvu v 4 mesačnej výpovednej dobe a obchodný zástupca v 5 mesačnej výpovednej dobe. Zákon však stanovuje, že dĺžka výpovednej doby pre zastúpeného nemôže byť kratšia ako pre obchodného zástupcu. Dĺžka výpovednej doby tak, ako si to dohodli A, s.r.o., a B, s.r.o. je neplatná a neprihliada sa na ňu. Platí teda to, čo je napísané v zákone.

Odstupné

V prípade ukončenia zmluvy o obchodnom zastúpení má obchodný zástupca za splnenia určitých podmienok nárok na odstupné. Ide o jednorazovú kompenzáciu zohľadňujúcu hodnotu vytvorenej klientely, z ktorej zastúpený profituje aj po skončení zmluvy so zástupcom.

Podmienky vzniku nároku na odstupné

Zákon stanovuje dve kumulatívne podmienky pre vznik nároku na odstupné:

1. Zástupca získal pre zastúpeného nových zákazníkov alebo významne rozvinul obchod s existujúcimi a zastúpený má z týchto obchodov naďalej podstatné výhody.
2. Výplata odstupného je spravodlivá, pričom sa zohľadnia všetky okolnosti, najmä provízia, ktorú obchodný zástupca stráca a dojednanie konkurenčnej doložky.

Zákon tiež stanovuje maximálny limit pre odstupné, ktoré nesmie prekročiť priemernú ročnú províziu počítanú z priemeru provízií za posledných päť rokov spolupráce. Pri kratších zmluvách sa počíta z priemeru za celé ich trvanie.

Obchodný zástupca musí uplatniť svoj nárok najneskôr v lehote do jedného roka od skončenia zmluvy.

Výpočet odstupného

Najvyšší súd SR nadviazal na judikatúru Súdneho dvora EÚ a výslovne potvrdil, že „stratená provízia“ nemusí byť len priamo nevyplatená suma, ale môže ísť aj o hypotetickú províziu, ktorú by zástupca získal, ak by zmluva pokračovala.

Podľa Najvyššieho súdu sa odstupné určuje v troch krokoch:

1. Prvý krok: Preukázať počet nových zákazníkov a zákazníkov, s ktorými zástupca podstatne rozvinul obchody a vyčísliť výhody z týchto obchodov pre zastúpeného. Tieto výhody majú zodpovedať provízii získanej obchodným zástupcom z týchto obchodov za posledných 12 mesiacov trvania zmluvy. Následne sa ustaľuje odhad trvania výhod pre zastúpeného, spravidla v rokoch.
2. Druhý krok: Posudzovanie konkrétnych okolností prípadu v rámci kritéria spravodlivosti.
3. Tretí krok: Nárok na odstupné určený v prvom a druhom kroku sa porovná s maximálnou zákonnou výškou odstupného.

Príklad:

Obchodný zástupca za posledných 5 rokov spolupráce získal províziu od zastúpeného v celkovej výške 500 000 EUR. Ročný priemer provízie je preto 100 000 EUR. Objem z poslednej 12 mesačnej provízie, ktorý pripadá na nových zákazníkov, resp. na podstatné rozvinutie obchodu s existujúcimi zákazníkmi je 50 000 EUR. Zvyšných 50 000 EUR provízie je priraditeľných dlhoročným zákazníkom, ktorí pokračovali v bežných nákupoch. V danom odvetví sa predpokladá, že noví zákazníci zvyčajne ostávajú lojálny po dobu dvoch rokov s tým, ročná miera odlivu zákazníkov predstavuje 10%. Zastúpený dotuje činnosť zástupcu sumou 1 mil. EUR v podobe celoplošnej reklamy na predávaný produkt.

Pri správnom výpočte provízie sa v prvom kroku ustáli finančné vyjadrenie výhod pre zastúpeného na sumu 50 000 EUR za posledných 12 mesiacov. Nakoľko výhody pre zastúpeného trvajú dva roky a miera odlivu je 10% ročne, táto suma sa na prvý rok upraví na sumu 45 000 EUR (50 000 - 10%) a na druhý rok na sumu 40 500 EUR (45 000 - 10%). Súčet oboch týchto súm, teda suma 85 500 EUR predstavuje výpočtový základ pre vykonanie korekcie spravodlivosti 30%.

V treťom kroku sa zisťuje, či takto vypočítané odstupné 59 850 EUR prekračuje maximálny limit odstupného určený ako ročná provízia zo zmluvy, v našom prípade 100 000 EUR.

Nesprávny výpočet odstupného by spočíval v tom, ak by sa ako výpočtový základ zobrala suma ročnej provízie 100 000 EUR a táto by sa krátila korektívom spravodlivosti 30% na výslednú sumu 70 000 EUR. Rozdiel medzi správnym a nesprávnym výpočtom odstupného pri vzorovom príklade však vyšiel na 10 150 EUR v prospech zastúpeného.

Zastúpeným sa odporúča správne odhadnúť výšku nároku na odstupné ešte pred ukončením spolupráce za účelom dosiahnutia vyváženej dohody so zastúpeným.

Súťažnoprávne aspekty obchodného zastúpenia

Na dohody o obchodnom zastúpení sa z pohľadu súťažného práva vzťahuje osobitný režim. Obchodný zástupca má totiž dve role:

1. Koná ako sprostredkovateľ, ktorý pre splnomocniteľa vyvíja činnosť smerujúcu k uzatváraniu určitého obchodu.
2. Vystupuje ako poskytovateľ sprostredkovateľských služieb, teda sám sa usiluje o to, aby bol vymenovaný za obchodného zástupcu.

Vo vzťahu k role, v ktorej ponúka sprostredkovateľské služby, je potrebné obchodného zástupcu považovať za samostatného podnikateľa odlišného od splnomocniteľa. Je tomu tak preto, že obchodný zástupca v takejto situácii sám pôsobí na trhu. Pravidlá súťažného práva sa preto na súvisiace konanie obchodného zástupcu uplatnia v rovnakom rozsahu ako v iných prípadoch, v ktorých podnikatelia ponúkajú na trhu svoj tovar alebo služby.

Osobitný súťažnoprávny režim sa dostáva k slovu až v situácii, v ktorej obchodný zástupca vykonáva pre splnomocniteľa činnosť smerujúcu k uzatváraniu určitého obchodu. Obchodný zástupca je v tomto vzťahu považovaný za predĺženú ruku splnomocniteľa. Je vlastne v podobnej situácii, ako zamestnanci splnomocniteľa. Súťažné právo sa potom na obchodného zástupcu pozerá ako na súčasť podnikateľskej skupiny splnomocniteľa, teda ako na subjekt tvoriaci súčasť rovnakého podnikateľa. Preto sa pravidlá súťažného práva na vzťahy medzi splnomocniteľom a obchodným zástupcom za určitých podmienok vôbec nevzťahujú.

Rozhodujúcim faktorom pre vymedzenie vzťahu zastúpenia je na účely súťažného práva existencia finančného alebo obchodného rizika, ktoré obchodný zástupca nesie vo vzťahu k činnostiam, na ktoré bol splnomocnený („test zastúpenia“). Podľa judikatúry Súdneho dvora Európskej únie sú podmienky testu zastúpenia splnené len vtedy, ak obchodný zástupca vo vzťahu k zmluvám uzavretým alebo dohodnutým pre splnomocniteľa nenesie žiadne riziká alebo pokiaľ nesie iba riziká, ktoré sú bezvýznamné.

Konkurenčná doložka

V zmluve o obchodnom zastúpení je možné dohodnúť konkurenčnú doložku, ktorá obmedzuje činnosť obchodného zástupcu po skončení zmluvy. Konkurenčná doložka musí byť dohodnutá písomne a musí obsahovať vymedzenie územia, okruhu činnosti a doby trvania, pričom doba trvania nesmie byť dlhšia ako dva roky od skončenia zmluvy.

tags: #zmluva #o #obchodnom #zastupeni #ochrana #zastupcu