Zmluva o tichom spoločenstve: Komplexný prehľad

Zmluva o tichom spoločenstve predstavuje špecifickú formu účasti na podnikaní, ktorá prináša so sebou určité výhody a nevýhody. Cieľom tohto článku je poskytnúť komplexný pohľad na túto zmluvu, jej právny základ, náležitosti, práva a povinnosti zmluvných strán, ako aj na praktické aspekty s ňou spojené.

Úvod do tichého spoločenstva

Právny poriadok Slovenskej republiky umožňuje vykonávať podnikateľskú činnosť rôznymi spôsobmi. Či už sa rozhodnete byť živnostníkom, alebo si založiť obchodnú spoločnosť, v každom prípade vás čaká administratívny proces, po ktorého absolvovaní sa stanete oficiálnym podnikateľom. V každom z uvedených príkladov budete evidovaný vo verejne dostupnom zozname, ako je živnostenský register alebo obchodný register.

Obchodný zákonník SR však umožňuje aj istú formu skrytého podnikania. Pod pojmom skryté podnikanie si však nemožno predstaviť zatajovanie ziskov. Ide o zmluvný vzťah medzi vami a podnikateľom, na základe ktorého sa stávate tichým spoločníkom nejakej inej, už existujúcej obchodnej spoločnosti.

V praxi to znamená, že hoci sa plne podieľate na podnikaní spolu s inou osobou, nepotrebujete absolvovať procedúru nevyhnutnú napríklad k založeniu obchodnej spoločnosti. Podieľať sa však budete nielen na ziskoch spoločnosti, ale spoločne s podnikateľom znášate aj jeho riziká. Nejde pritom o rovnocenné postavenie voči spoločníkom napríklad spoločnosti s ručením obmedzeným.

Pokiaľ teda chcete investovať do podnikania inej osoby, ale nechcete sa stať priamo súčasťou jeho spoločnosti, či inak povedané „firmy“, je uzatvorenie zmluvy o tichom spoločenstve vhodnou voľbou. Táto voľba má svoje úskalia, ale aj početné výhody, o ktorých sa dočítate ďalej v tomto článku.

Prečítajte si tiež: Vzor zmluvy o príspevku

Kto je tichý spoločník?

V zmysle ustanovení Obchodného zákonníka SR je tichým spoločníkom osoba, ktorá sa zaviaže poskytnúť podnikateľovi určitý vklad a podieľať sa ním na jeho podnikaní. Zmluvou o tichom spoločenstve potom rozumieme písomnú zmluvu, ktorá upravuje spôsob, akým sa tichý spoločník podieľa na podnikaní podnikateľa a súčasne záväzok podnikateľa na platenie časti zisku vyplývajúceho z podielu tichého spoločníka na výsledku podnikania.

Ak sa na podnikateľskej činnosti podnikateľa zúčastňuje viac tichých spoločníkov, vzniká toľko tichých spoločností, koľko je tichých spoločníkov, a to bez ohľadu na to, či sa títo zaviazali na vloženie vkladu spoločne v jednej zmluve, alebo každý samostatne. Dospievame preto k záveru, že tichá spoločnosť je tou formou podnikania, ktorú možno zmluvne dohodnúť len medzi jedným tichým spoločníkom a jedným podnikateľom.

Tichá spoločnosť existuje výlučne medzi jednou spoločnosťou a jedným tichým spoločníkom!

Právny základ a subjekty zmluvy

Právna úprava zmluvy o tichom spoločenstve je obsiahnutá v ustanoveniach § 673 až § 681 zákona č. 513/1991 Zb. Obchodný zákonník v znení neskorších predpisov. Zmluva o tichom spoločenstve predstavuje osobitnú formu účasti tretej osoby na podnikaní obchodnej spoločnosti, alebo družstva, prípadne fyzickej osoby podnikateľa. Na základe zmluvy o tichom spoločenstve nevzniká účasť spoločníka alebo člena družstva, tichý spoločník, vstupuje s podnikateľom do záväzkového vzťahu.

Zmluvnými stranami sú podnikateľ a tichý spoločník. Tichým spoločníkom môže byť podnikateľ, ale aj fyzická osoba - nepodnikateľ. Na strane subjektu, do ktorého vstupuje tichý spoločník, vždy musí ísť o právnickú alebo fyzickú osobu, ktorá je podnikateľským subjektom (obchodné spoločnosti, družstvo, fyzická osoba - podnikateľ). Tichý spoločník nemôže vstúpiť do obchodnej spoločnosti alebo družstva založených s iným cieľom, ako je podnikanie.

Prečítajte si tiež: Pracovná zmluva opatrovateľky v Belgicku

Náležitosti zmluvy o tichom spoločenstve

Zmluva o tichom spoločenstve sa riadi ustanoveniami Obchodného zákonníka, nakoľko ide o tzv. absolútny obchod. Formálnou podmienkou platnosti zmluvy o tichom spoločenstve je jej písomná forma. Na písomnú formu nie je nevyhnutná forma notárskej zápisnice, zákon nevyžaduje ani overenie podpisov.

Výhodou uzatvorenia zmluvy o tichom spoločenstve je tak jednoduchosť sprocesovania jej uzatvorenia, postačí Vám spracovaný návrh zmluvy, ktorý následne podpíšu osobne obe zmluvné strany. Nemusíte podpisy overovať ani platiť žiadne poplatky za zápis spoločnosti do evidencie, registra či zoznamu.

Pri založení tichej spoločnosti neplatíte žiadne osobitné poplatky!

Medzi podstatné náležitosti zmluvy o tichom spoločenstve patrí:

• určenie zmluvných strán, a teda tichého spoločníka a podnikateľa,
• určenie predmetu a výšky vkladu tichého spoločníka (vklad nemusí byť ocenený znaleckým posudkom, preto je vhodné, aby si zmluvné strany presne uviedli spôsob ocenenia priamo v zmluve),
• záväzok tichého spoločníka poskytnúť podnikateľovi vklad,
• určenie podielu tichého spoločníka na zisku podnikateľa (ak by výška podielu na zisku v zmluve nebola určená, z hľadiska nedostatku podstatnej náležitosti by zmluva bola neplatnou).

Súčasťou zmluvy nemusí byť podiel spoločníka na strate spoločnosti, ba dokonca predmetný podiel je možné zmluvou aj priamo vylúčiť.

Prečítajte si tiež: Dôležité aspekty zmluvy o sociálnej službe

Dokonca tichý spoločník sa nemusí podieľať na celej podnikateľskej činnosti spoločnosti. Časťou podnikateľskej činnosti sa však nerozumie konkrétny obchod.

Vklad tichého spoločníka

Vkladom tichého spoločníka do podnikania nemusia byť len peniaze. Vkladom môže byť akákoľvek oceniteľná vec. Vkladom tak môže byť aj nehnuteľnosť, prípadne právo (napr. pohľadávka voči tretej osobe). Podmienkou je, aby sa dala určiť hospodárska hodnota vkladu. Jediným obmedzením je, že vkladom nesmie byť záväzok vykonať určité práce alebo poskytnúť služby.

Spoločník sa môže podieľať na podnikaní iného podnikateľa vkladom tak hnuteľný ako i nehnuteľný majetok. V danom prípade však možno pozorovať podstatný rozdiel.

V prípade hnuteľného vkladu do spoločnosti, napríklad finančnej sumy, sa podnikateľ stáva jeho vlastníkom odovzdaním. Uvedené nebude platiť automaticky, len v prípade, ak zmluva o tichom spoločenstve neupravuje niečo iné. Predmetné ustanovenie tak nie je kogentné.

Pokiaľ ide o nehnuteľný majetok, podnikateľ nadobúda právo ho užívať, vlastnícke právo na podnikateľa teda automaticky neprechádza. Podnikateľ sa nestáva súčasne s odovzdaním nehnuteľnosti jej vlastníkom, vzniká mu len právo nehnuteľnosť užívať.

Práva a povinnosti tichého spoločníka

Každá zmluva prináša pre zmluvné strany určité práva a povinnosti. Nakoľko tichý spoločník nefiguruje v oficiálnych záznamoch spoločnosti a je v anonymite, vynára sa otázka, ako sa tento spoločník podieľa na riadení spoločnosti, do ktorej poskytol svoj vklad. To sa zabezpečuje prostredníctvom práv a povinností, ktoré mu vyplývajú zo zmluvy.

Tichý spoločník má najmä tieto práva a povinnosti:

• povinnosť poskytnúť podnikateľovi vklad, na ktorý sa zaviazal,
• právo na podiel na zisku z výsledku podnikania,
• právo nahliadať do obchodných dokladov a účtovných záznamov týkajúcich sa podnikania,
• právo na informácie o podnikateľskom zámere podnikateľa na budúce obdobie a o predpokladanom vývoji stavu majetku a financií týkajúcich sa podnikania.

Tichý spoločník má podľa ustanovenia § 675 Obchodného zákonníka právo nahliadať do všetkých obchodných dokladov a účtovných záznamov týkajúcich sa podnikania, na ktorom sa na základe zmluvy o tichom spoločenstve podieľa svojim vkladom. Tichý spoločník má taktiež právo, aby mu podnikateľ na požiadanie poskytol informácie o podnikateľskom zámere na budúce obdobie a o predpokladanom vývoji stavu majetku a financií týkajúcich sa podnikania, na ktorom sa svojim vkladom podieľa a kópiu účtovnej závierky.

Tichý spoločník vo všeobecnosti neručí za záväzky podnikateľa. Za záväzky podnikateľa ručí iba v prípade, ak je jeho meno uvedené v obchodnom mene podnikateľa alebo ak vyhlási osobe, s ktorou rokuje podnikateľ o uzatvorení zmluvy, že obaja (tichý spoločník a podnikateľ) podnikajú spoločne.

Podľa rozsudku Najvyššieho súdu Českej republiky sp. zn. 29 Odo 293/2004: „Tichý spoločník taktiež nemá právo akokoľvek zasahovať do podnikateľskej činnosti podnikateľa, ktorého je tichým spoločníkom, z podnikateľskej činnosti tohto podnikateľa mu nevznikajú žiadne práva a povinnosti ani za jeho záväzky neručí s výnimkou prípadov uvedených v ustanovení § 678 ods. 2 obch. zák. Takisto odborná literatúra sa prikláňa k tomu, že tichému spoločníkovi neprináleží právo podieľať sa na riadení spoločnosti.

Podiel na zisku a strate

Tichý spoločník má právo na podiel na zisku, avšak k jeho vyplateniu môže dôjsť až po vyhotovení ročnej účtovnej závierky. Pojmom podiel na zisku potom treba chápať podiel na hospodárskom výsledku podnikania znížený o daňovú povinnosť podnikateľa. Potom podiel vyplácaný tichému spoločníkovi už nepodlieha ďalšiemu zdaňovaniu.

Podstatnou výhodou pre tichého spoločníka je absencia povinnosti vrátiť prijatý podiel na zisku, pokiaľ sa neskôr zistí strata spoločnosti.

Výška podielu tichého spoločníka na zisku spoločnosti zodpovedá výške dohodnutej v zmluve o tichom spoločenstve. Z uvedeného vyplýva, že výška podielu nemusí zodpovedať výške vkladu tichého spoločníka do spoločnosti.

Pre určenie podielu tichého spoločníka na výsledku podnikania je rozhodná ročná účtovná závierka. Tichému spoločníkovi vzniká nárok na podiel zo zisku do 30 dní po vyhotovení ročnej účtovnej závierky. Je potrebné uviesť, že tichý spoločník sa nepodieľa len na zisku, ale aj na strate. Ak je teda podnikateľ v strate, znižuje sa vklad tichého spoločníka o podiel na strate. Na strate sa spoločník podieľa len do výšky svojho vkladu. Ak strata dosiahne výšku vkladu, nie je povinný spoločník svoj vklad doplniť. V takomto prípade zanikne účasť tichého spoločníka na podnikaní. Ak teda spoločník vložil do spoločnosti určitú sumu a podiel na strate dosiahne túto výšku, nie je povinný svoj vklad doplniť a jeho účasť na podnikaní zaniká. Ak po strate príde zisk, znížený vklad spoločníka sa zvýši o podiel na zisku. Nárok na podiel na zisku vzniká spoločníkovi až po dosiahnutí pôvodnej výšky vkladu.

Zánik zmluvy a vyporiadanie

Účasť tichého spoločníka na podnikaní zaniká:

• uplynutím doby, na ktorú bola zmluva uzavretá,
• výpoveďou, ak nebola zmluva uzavretá na dobu určitú - zmluvu možno vypovedať najneskôr šesť mesiacov pred koncom kalendárneho roka, ak sa zmluvné strany nedohodli inak,
• ak dosiahne podiel tichého spoločníka na strate výšku jeho vkladu,
• ukončením podnikania, na ktoré sa zmluva vzťahuje,
• vyhlásením konkurzu na majetok podnikateľa alebo zamietnutím návrhu na vyhlásenie tohto konkurzu pre nedostatok majetku.

Po zániku zmluvy je potrebné vykonať ešte vyporiadanie. Podnikateľ je povinný vrátiť tichému spoločníkovi po zániku zmluvy jeho vklad, a to buď zvýšený alebo znížený o podiel tichého spoločníka na výsledku podnikania. Tento vklad je podnikateľ povinný vrátiť tichému spoločníkovi do 30 dní po zániku zmluvy.

Konečný užívateľ výhod

Vyššie sme deklarovali, že tichý spoločník nie je zapísaný v žiadnom verejnom registri. Predmetná skutočnosť platí, pokiaľ ide o verejné vyhľadávanie subjektov napríklad v Obchodnom registri. Vzhľadom na novú právnu úpravu účinnú od 01.11.2018 je už dnes potrebné, aby bol tichý spoločník uvedený v Obchodnom registri ako konečný užívateľ výhod.

Zodpovednosť tichého spoločníka

Tichý spoločník nezodpovedá voči tretím osobám v otázkach týkajúcich sa podnikania spoločnosti.

Alternatívy k zmluve o tichom spoločenstve

V prípade, že by osoba, ktorá poskytuje svoje prostriedky na podnikanie realizované inými subjektami, chcela mať aj vplyv na obchodné rozhodnutia a chcela by sa do podnikania zapájať napr. aj vlastnou prácou, prichádza do úvahy zmluva o združení upravená v zákone č. 40/1964 Zb. Občiansky zákonník.

V zmluve o združení sa viaceré, minimálne dve osoby (právnické a / alebo fyzické) dohodnú na spoločnom účele a na spoločnom pričinení sa o jeho dosiahnutie, pričom účelom môže byť aj podnikanie. Združenie, ktoré na základe zmluvy o združení vznikne, však nemá právnu subjektivitu a nepodlieha registrácii ani ohláseniu. Vo vzťahu k tretím osobám vystupujú jednotliví členovia združenia, pričom však môžu vystupovať aj pod spoločným menom združenia.

tags: #zmluva #o #tichom #spolocenstve #vzor