Zmluva o tichom spoločenstve: Skryté podnikanie a jeho výhody

Právny poriadok Slovenskej republiky ponúka rôzne spôsoby vykonávania podnikateľskej činnosti, od živnosti až po založenie obchodnej spoločnosti. Obchodný zákonník však umožňuje aj formu skrytého podnikania prostredníctvom zmluvy o tichom spoločenstve. Nejde o zatajovanie ziskov, ale o zmluvný vzťah medzi podnikateľom a osobou, ktorá sa stáva tichým spoločníkom už existujúcej obchodnej spoločnosti.

Čo je tiché spoločenstvo?

Tichý spoločník sa zaväzuje poskytnúť podnikateľovi určitý vklad a podieľať sa ním na jeho podnikaní. Zmluva o tichom spoločenstve je písomná zmluva, ktorá upravuje spôsob, akým sa tichý spoločník podieľa na podnikaní podnikateľa, a súčasne záväzok podnikateľa na platenie časti zisku vyplývajúceho z podielu tichého spoločníka na výsledku podnikania. Ak sa na podnikateľskej činnosti podnikateľa zúčastňuje viac tichých spoločníkov, vzniká toľko tichých spoločností, koľko je tichých spoločníkov. Tichá spoločnosť existuje výlučne medzi jednou spoločnosťou a jedným tichým spoločníkom.

Kto je tichý spoločník?

Tichým spoločníkom môže byť podnikateľ, ale aj fyzická osoba - nepodnikateľ. Na strane subjektu, do ktorého vstupuje tichý spoločník, vždy musí ísť o právnickú alebo fyzickú osobu, ktorá je podnikateľským subjektom (obchodné spoločnosti, družstvo, fyzická osoba - podnikateľ). Tichý spoločník nemôže vstúpiť do obchodnej spoločnosti alebo družstva založených s iným cieľom, ako je podnikanie.

Zmluva o tichom spoločenstve a jej náležitosti

Zmluva o tichom spoločenstve sa riadi ustanoveniami Obchodného zákonníka, nakoľko ide o tzv. absolútny obchod. Formálnou podmienkou platnosti zmluvy o tichom spoločenstve je jej písomná forma. Na písomnú formu nie je nevyhnutná forma notárskej zápisnice, zákon nevyžaduje ani overenie podpisov.

Podstatné náležitosti zmluvy

Medzi podstatné náležitosti zmluvy o tichom spoločenstve patrí:

Prečítajte si tiež: Vzor zmluvy o príspevku

• určenie zmluvných strán, a teda tichého spoločníka a podnikateľa,
• určenie predmetu a výšky vkladu tichého spoločníka (vklad nemusí byť ocenený znaleckým posudkom, preto je vhodné, aby si zmluvné strany presne uviedli spôsob ocenenia priamo v zmluve),
• záväzok tichého spoločníka poskytnúť podnikateľovi vklad,
• určenie podielu tichého spoločníka na zisku podnikateľa (ak by výška podielu na zisku v zmluve nebola určená, z hľadiska nedostatku podstatnej náležitosti by zmluva bola neplatnou).

Súčasťou zmluvy nemusí byť podiel spoločníka na strate spoločnosti, ba dokonca predmetný podiel je možné zmluvou aj priamo vylúčiť. Dokonca tichý spoločník sa nemusí podieľať na celej podnikateľskej činnosti spoločnosti. Časťou podnikateľskej činnosti sa však nerozumie konkrétny obchod.

Vklad tichého spoločníka

Spoločník sa môže podieľať na podnikaní iného podnikateľa vkladom tak hnuteľný ako i nehnuteľný majetok. V prípade hnuteľného vkladu do spoločnosti, napríklad finančnej sumy, sa podnikateľ stáva jeho vlastníkom odovzdaním, ak zmluva o tichom spoločenstve neupravuje niečo iné. Pokiaľ ide o nehnuteľný majetok, podnikateľ nadobúda právo ho užívať, vlastnícke právo na podnikateľa teda automaticky neprechádza.

Práva a povinnosti tichého spoločníka

Každá zmluva prináša pre zmluvné strany určité práva a povinnosti. Nakoľko tichý spoločník nefiguruje v oficiálnych záznamoch spoločnosti a je v anonymite, vynára sa otázka, ako sa tento spoločník podieľa na riadení spoločnosti, do ktorej poskytol svoj vklad. To sa zabezpečuje prostredníctvom práv a povinností, ktoré mu vyplývajú zo zmluvy. Tichý spoločník má najmä tieto práva a povinnosti:

• povinnosť poskytnúť podnikateľovi vklad, na ktorý sa zaviazal,
• právo na podiel na zisku z výsledku podnikania,
• právo nahliadať do obchodných dokladov a účtovných záznamov týkajúcich sa podnikania,
• právo na informácie o podnikateľskom zámere podnikateľa na budúce obdobie a o predpokladanom vývoji stavu majetku a financií týkajúcich sa podnikania.

Tichý spoločník vo všeobecnosti neručí za záväzky podnikateľa. Za záväzky podnikateľa ručí iba v prípade, ak je jeho meno uvedené v obchodnom mene podnikateľa alebo ak vyhlási osobe, s ktorou rokuje podnikateľ o uzatvorení zmluvy, že obaja (tichý spoločník a podnikateľ) podnikajú spoločne.

Podiel na zisku tichého spoločníka

Tichý spoločník má právo na podiel na zisku, avšak k jeho vyplateniu môže dôjsť až po vyhotovení ročnej účtovnej závierky. Pojmom podiel na zisku potom treba chápať podiel na hospodárskom výsledku podnikania znížený o daňovú povinnosť podnikateľa. Potom podiel vyplácaný tichému spoločníkovi už nepodlieha ďalšiemu zdaňovaniu.

Prečítajte si tiež: Pracovná zmluva opatrovateľky v Belgicku

Podstatnou výhodou pre tichého spoločníka je absencia povinnosti vrátiť prijatý podiel na zisku, pokiaľ sa neskôr zistí strata spoločnosti. Výška podielu tichého spoločníka na zisku spoločnosti zodpovedá výške dohodnutej v zmluve o tichom spoločenstve. Z uvedeného vyplýva, že výška podielu nemusí zodpovedať výške vkladu tichého spoločníka do spoločnosti.

Podiel na strate

Je potrebné uviesť, že tichý spoločník sa nepodieľa len na zisku, ale aj na strate. Ak je teda podnikateľ v strate, znižuje sa vklad tichého spoločníka o podiel na strate. Na strate sa spoločník podieľa len do výšky svojho vkladu. Ak strata dosiahne výšku vkladu, nie je povinný spoločník svoj vklad doplniť. V takomto prípade zanikne účasť tichého spoločníka na podnikaní. Ak po strate príde zisk, znížený vklad spoločníka sa zvýši o podiel na zisku. Nárok na podiel na zisku vzniká spoločníkovi až po dosiahnutí pôvodnej výšky vkladu.

Zánik zmluvy o tichom spoločenstve a vyporiadanie

Účasť tichého spoločníka na podnikaní zaniká:

• uplynutím doby, na ktorú bola zmluva uzavretá,
• výpoveďou, ak nebola zmluva uzavretá na dobu určitú - zmluvu možno vypovedať najneskôr šesť mesiacov pred koncom kalendárneho roka, ak sa zmluvné strany nedohodli inak,
• ak dosiahne podiel tichého spoločníka na strate výšku jeho vkladu,
• ukončením podnikania, na ktoré sa zmluva vzťahuje,
• vyhlásením konkurzu na majetok podnikateľa alebo zamietnutím návrhu na vyhlásenie tohto konkurzu pre nedostatok majetku.

Po zániku zmluvy je potrebné vykonať ešte vyporiadanie. Podnikateľ je povinný vrátiť tichému spoločníkovi po zániku zmluvy jeho vklad, a to buď zvýšený alebo znížený o podiel tichého spoločníka na výsledku podnikania. Tento vklad je podnikateľ povinný vrátiť tichému spoločníkovi do 30 dní po zániku zmluvy.

Výhody a nevýhody tichého spoločenstva

Nespornou výhodou zmluvy o tichom spoločenstve je anonymita tichého spoločníka. Uzatvorením tejto zmluvy je možné totiž podnikať bez toho, aby tichý spoločník bol uvedený vo verejných záznamoch ako napr. v obchodnom registri. Je však potrebné uviesť, že v posledných rokoch už táto anonymita a utajenie tichého spoločníka nie je absolútna, nakoľko v zmysle zákona o registri partnerov verejného sektora sa musí tento tichý spoločník „zviditeľniť“, ak chce prijímať verejné finančné prostriedky. V prípade, ak spoločnosť obchoduje len s inými spoločnosťami, tichý spoločník ostáva aj naďalej v anonymite.

Prečítajte si tiež: Dôležité aspekty zmluvy o sociálnej službe

Nevýhodou uzatvorenia zmluvy o tichom spoločenstve je potreba nájsť vhodnú a dôveryhodnú osobu, ktorá bude majiteľom spoločnosti. Platí nepísané pravidlo, že na podnikanie je potrebný nepárny počet osôb a traja je už priveľa. Nemôžte predvídať, čo prinesie budúcnosť a či nedôjde pri podnikaní k nezhodám medzi podnikateľom a tichým spoločníkom. Preto je niekedy lepšie podnikať klasickou formou, založením spoločnosti.

Konečný užívateľ výhod

Vyššie sme deklarovali, že tichý spoločník nie je zapísaný v žiadnom verejnom registri. Predmetná skutočnosť platí, pokiaľ ide o verejné vyhľadávanie subjektov napríklad v Obchodnom registri. Vzhľadom na novú právnu úpravu účinnú od 01.11.2018 je už dnes potrebné, aby bol tichý spoločník uvedený v Obchodnom registri ako konečný užívateľ výhod.

Zodpovednosť tichého spoločníka

Tichý spoločník nezodpovedá voči tretím osobám v otázkach týkajúcich sa podnikania spoločnosti.

tags: #zmluva #o #tichom #spolocenstve #vzor