Dodatky k zmluvám vo verejnom obstarávaní: Podmienky a obmedzenia

Úvod

Zmeny zmlúv vo verejnom obstarávaní sú citlivou témou, ktorá si vyžaduje dôkladné posúdenie. Hoci by zmluva mala korešpondovať so súťažnými podkladmi, zákon o verejnom obstarávaní (ZVO) pripúšťa určité situácie, kedy je možné ju zmeniť bez nutnosti nového obstarávania. Tento článok sa zaoberá podmienkami, za ktorých je možné uzatvárať dodatky k zmluvám vo verejnom obstarávaní, a to s ohľadom na platnú legislatívu a rozhodovaciu prax Úradu pre verejné obstarávanie (ÚVO).

Rozhodnutie Úradu pre verejné obstarávanie

Predseda Úradu pre verejné obstarávanie vydal nedávno rozhodnutie č. 11915-9000/2024 zo dňa 13. 11. 2024 vo veci postupu verejného obstarávateľa Mesto Stupava pri uzavretí Dodatku č. 5 zo dňa 16. 01. 2023 k Zmluve o dielo na uskutočnenie stavebných prác zo dňa 21. 04. 2021, ktorá bola výsledkom zadávania podlimitnej zákazky na uskutočnenie stavebných prác na predmet zákazky „Nadstavba panelovej školy Stupava“.

Úrad vychádzajúc zo súčtu jednotlivých navýšení pôvodnej zmluvnej ceny bez ohľadu na dôvody, ktoré verejného obstarávateľa viedli k zmene zmluvy, mal v preskúmavanom rozhodnutí za to, že zmeny zmluvy v zmysle Dodatku č. 5 nemožno považovať za zmenu zmluvy „de minimis“ podľa § 18 ods. 3 písm. a) zákona o verejnom obstarávaní, nakoľko celková absolútna hodnota všetkých zmien Zmluvy o dielo v kontexte zmien zmluvnej ceny na základe všetkých dodatkov (Dodatok č. 1 až Dodatok č. 5) je vyššia ako 15 % hodnoty pôvodnej zmluvy.

Vzhľadom na skutočnosť, že Dodatky č. 1 až 4 boli uzatvorené z dôvodu vzniku potreby naviac prác, pričom k potrebe uzatvorenia Dodatku č. 5 došlo celkom zjavne z iných dôvodov, konkrétne z dôvodu viacerých nepredvídateľných okolností, predseda úradu preskúmal rozhodnutie úradu vo vzťahu k posúdeniu uzavretia Dodatku č. 5 v súlade s ustanovením § 18 ods. 3 písm.

Všeobecný zákaz podstatných zmien

Podľa názoru Paulíny Vargicovej z ÚVO, zásah do procesu verejného obstarávania, ktorý by znamenal zmenu podmienok či charakteru zmluvy, ako výsledku verejného obstarávania, by mohol predstavovať potenciálne riziko porušenia jeho princípov, čo by mohlo viesť k neželaným následkom. Uzatvorenie akéhokoľvek dodatku k zmluve, rámcovej dohode alebo koncesnej zmluve znamená jej zmenu. "V zásade možno konštatovať, že zmluva ako výsledok verejného obstarávania má korešpondovať so súťažnými podkladmi, z čoho vyplýva, že nemá byť menená," uviedla P. Vargicová. Možno tak podľa nej predpokladať, že pokiaľ by chcel zadávateľ doplniť či upraviť podmienky dohodnuté zmluvou, ktorá vznikla ako výsledok verejného obstarávania, či dokonca zmeniť dodávateľa, mal by vyhlásiť nové verejné obstarávanie.

Prečítajte si tiež: Všetko o dodatkoch k nájomnej zmluve a príspevkoch na bývanie

Zákon o verejnom obstarávaní v § 10a zakazuje uzatvoriť dodatok k zmluve, ktorá je výsledkom postupu verejného obstarávania, ak by sa jeho obsahom menil podstatným spôsobom pôvodný predmet zákazky, dopĺňali alebo menili podstatným spôsobom podmienky, ktoré by v pôvodnom postupe zadávania zákazky umožnili účasť iných záujemcov alebo uchádzačov, alebo ktoré by umožnili prijať inú ponuku ako pôvodne prijatú ponuku, alebo zvyšovala cena plnenia alebo jeho časti alebo menila ekonomická rovnováha zmluvy v prospech úspešného uchádzača, ak tento zákon neustanovuje inak. Dodatok k zmluve, ktorá je výsledkom postupu verejného obstarávania, ktorý by zvyšoval cenu plnenia alebo jeho časti je možné uzatvoriť len za podmienky podľa odseku 4.

Výnimky umožňujúce zmenu zmluvy

Napriek uvedenému zákazu existujú výnimky, ktoré umožňujú zmenu zmluvy bez nového verejného obstarávania. "Tieto situácie alebo okolnosti upravuje priamo zákon o verejnom obstarávaní. Jednoducho povedané, zmeniť zmluvu bez toho, aby došlo na tento účel k novému verejnému obstarávaniu, možno, ale len na základe podmienok upravených v ustanovení § 18," priblížila P. Vargicová. Pri uzatváraní dodatkov k zmluvám je v prvom rade potrebné patričnú pozornosť venovať podmienkam umožňujúcim zmeniť zmluvu aj bez vyhlásenia verejného obstarávania. Verejný obstarávateľ podľa P. Vargicovej nemôže uzatvoriť nejaký dodatok svojvoľne, napríklad, nedôvodne aplikovať výnimku zo zákona o verejnom obstarávaní. V takom prípade by mu totiž hrozilo sankcionovanie zo strany ÚVO.

ZVO pripúšťa päť rôznych situácií pre zmenu zmluvy aj po jej uzatvorení len uzatvorením dodatku medzi zmluvnými stranami bez ďalšieho osobitného postupu.

1. Zmena zmluvy na základe jasných a presných podmienok

Jednou takou situáciou je tá, ak pôvodná zmluva obsahuje presné, jasné a jednoznačné podmienky jej úpravy, a to vrátane úpravy ceny alebo opcie. Ďalej obsahuje rozsah, povahu možných úprav a opcií a podmienky ich uplatnenia. "Teda už v čase vyhlásenia verejného obstarávania, keď návrh zmluvy poznali všetci uchádzači, boli jasné pravidlá a podmienky, za akých môže po uzatvorení zmluvy dôjsť k jej zmene," dodala P. Vargicová. Takto však nemožno meniť podmienky zmluvy v takom rozsahu, že by mohlo dôjsť k zmene charakteru zmluvy. Ide o vyhradenú zmenu podľa § 18 ods. (1) písm. a) ZVO.

Dôležité je, že vyhradená zmena podľa § 18 ods. (1) písm. a) ZVO musí byť vždy vecná.

Prečítajte si tiež: Vzor dodatku k nájomnej zmluve

2. Doplňujúce tovary, stavebné práce alebo služby

Dodatok je možné uzavrieť v prípade zmien zmluvy podľa § 18 ods. 1 písm. b) ZVO, ak ide o doplňujúce tovary, stavebné práce alebo služby, ktoré sú nevyhnutné, nie sú zahrnuté do pôvodnej zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy, poskytuje ich pôvodný dodávateľ alebo koncesionár a zmena dodávateľa alebo koncesionára nie je možná z ekonomických dôvodov alebo technických dôvodov, pričom ide najmä o požiadavku vzájomnej zameniteľnosti alebo interoperability s existujúcim zariadením, službami alebo inštaláciami podľa pôvodnej zmluvy, rámcovej dohody alebo koncesnej zmluvy a spôsobí verejnému obstarávateľovi alebo obstarávateľovi významné ťažkosti alebo podstatnú duplicitu nákladov.

3. Zmeny vyvolané nepredvídateľnými okolnosťami

Podľa ZVO pôjde spravidla o nepredvídané zmeny podle § 18 ods. c). Verejní obstarávatelia môžu byť konfrontovaní s vonkajšími okolnosťami, ktoré nemohli predvídať pri zadávaní zákazky, najmä ak sa zákazka plní počas dlhého obdobia. V takomto prípade je potrebná určitá miera pružnosti na prispôsobenie zákazky týmto okolnostiam bez nového postupu obstarávania. Pojem nepredvídateľných okolností sa vzťahuje na okolnosti, ktoré nebolo možné predvídať napriek primerane dôkladnej príprave pôvodného zadania zákazky verejným obstarávateľom so zreteľom na dostupné prostriedky, povahu a charakteristické znaky konkrétneho projektu, osvedčené postupy v danej oblasti a potrebu zabezpečiť zodpovedajúci súlad medzi prostriedkami vynaloženými pri príprave zadávania zákazky a jej predpokladanou hodnotou.

4. Nahradenie pôvodného dodávateľa

Ďalšou možnosťou je situácia, kedy dochádza k nahradeniu pôvodného dodávateľa novým dodávateľom inak, ako podľa § 18 ods. (1) písm. d) ZVO.

5. Zmeny "de minimis"

Časť zmien bude zrejme nutné podradiť pod zmeny de minimis podle § 18 ods. 3. Úpravy zákazky, ktorých dôsledkom je malá zmena hodnoty zákazky do určitej hodnoty, by sa mali vždy umožniť bez toho, aby bolo potrebné vykonať nový postup obstarávania. Na tento účel a s cieľom zabezpečiť právnu istotu by sa v tejto smernici mali ustanoviť minimálne finančné hodnoty, v rámci ktorých nie je potrebný nový postup obstarávania. Úpravy zákazky nad tieto finančné limity by malo byť možné bez toho, aby bolo potrebné vykonať nový postup obstarávania, pokiaľ sú v súlade s príslušnými podmienkami stanovenými v tejto smernici.

Špecifické situácie pri stavebných prácach

Technické inovácie

Výstavbové projekty sa môžu pomerne dlho pripravovať, projektovať a realizovať. Môže ísť v celkovom súčte i o dobu presahujúcu 10 rokov. Za takéto obdobie dôjde k rozsiahlemu vývoju v oblasti technológií, materiálov, spôsobov riadenia stavebných zákaziek a pod.

Prečítajte si tiež: Všetko o príspevku na mobilitu

Chyby v dokumentácii

Môže ísť napríklad o nedostatky a chyby technickej povahy v zmluvnej dokumentácii (nedostatky a chyby projektovej dokumentácie, nedostatky a chyby týkajúce sa vytýčenia, chybné/nedostatočné geologické a hydrogeologické prieskumy, nepresné informácie o sieťach a rozvodov elektriny, plynu, vody, káblov atď. Podľa ZVO by v prípade dodatočných prác mohlo ísť o dodatočné práce podľa § 18 ods. b). V niektorých prípadoch (napr. chyby projektovej dokumentácie pri dodržaní náležitej starostlivosti verejného obstarávateľa pri prevzatí) by mohlo ísť tiež o zmeny nepredvídané podľa § 18 ods. c).

Chyby a omeškania zhotoviteľa

Omeškanie zhotoviteľa obvykle nebude mať dopad na cenu v podobe jej nárastu ani nebude znamenať zmluvné predĺženie harmonogramu. Chyby zhotoviteľa, ale môžu vyústiť v nevyhnutné zmeny, napr. Chyby a omeškania zhotoviteľa nebudú riešené prostredníctvom ZVO, ale umožnia objednávateľovi / správcovi stavby aplikovať zmluvné prostriedky nápravy podľa dohodnutých zmluvných podmienok a zákona.

Merané zmluvy (FIDIC)

Zmluva, ktorá je koncipovaná na základe merania sa nazýva meraná zmluva. Pri meranej zmluve sa merajú (na základe dohodnutej metódy merania) skutočne vykonané práce, ktoré sa ocenia jednotlivými merateľnými jednotkovými cenami (tiež sadzbami) za položku (napríklad tona ocele). Každá jednotková cena musí byť riadne opísaná. Pri cene určenej paušálnou sumou sa meranie skutočne vykonaných prác nevykonáva. Práce sú uhrádzané na základe platobného kalendára, najčastejšie po dokončení vopred stanovených častí.

Pri použití metódy meranej zákazky, dochádza k určeniu celkovej ceny meraním skutočne vykonaných prác ocenených na základe individuálnych jednotkových cien, ktoré zhotoviteľ uvedie vo svojej ponuke v takzvanom výkaze výmer, ktorý vypracuje objednávateľ (resp. projektant, ktorého obstaral objednávateľ). Celková hodnota množstva uvedená vo výkaze výmer a ocenená v ponukách je iba predbežná, hoci vykonaná na základe odhadu vykonaného s náležitou starostlivosťou. Skutočná cena bude závisieť na skutočnom množstve použitých položiek, ktoré bude stanovené meraním. Pre objednávateľa a zhotoviteľa sú záväzné iba položkové ceny a nie množstvá.

Štandardizované FIDIC zmluvné podmienky, ktoré sú typickou meranou zmluvou, teda zabezpečujú požiadavku uvedeného rozhodnutia. Samotným odkazom na použitie FIDIC červenej knihy je zabezpečené, že všetkým uchádzačom je od počiatku známe, že daná zákazka bude prebiehať v režimu merania skutočne vykonaných prác podľa jednotkových cien pri položkách s jednotkovou cenou. Ani pri meranej zmluvy nebude dochádzať k meraniu a oceňovaniu položky s paušálnou cenou.

Použitie meranej ceny je v súčasnosti považované za výhradu zmeny v zmysle § 18 ods. 1 písm. a) ZVO a nepovažuje za podstatnú zmenu zmluvy a tiež nepodlieha limitu v § 18 ods.

Meranie bude zmluvnými stranami evidované vo forme záznamu meranej položky (evidenčného listu vyhradenej zmeny).

Claimy (nároky) zhotoviteľa

Z pohľadu zhotoviteľa ide napríklad o udalosti ako: (i) neskoré odovzdanie staveniska, (ii) nedostatky pri dokumentácii obstarávanej objednávateľom, (iii) nepredvídateľný stav základovej pôdy atď. Zvýšenie ceny spočívajúce napríklad vo výdajoch spojených s omeškaním, prerušením, predĺžením (predĺžením poistenia, bankových záruk), so zvýšením režijných nákladoch závislých na čase(napr.

Vyčíslenie týchto nákladov vzniká na základe zmluvou predpísaného postupu, kde zhotoviteľ a objednávateľ si navzájom oznamujú a predkladajú claimy. Fakturácia týchto claimov by mala v záujme všetkých účastníkov prebiehať v čase, kedy výdaje vznikajú, rovnako ako v prípade skutočne vykonaných prác u meranej zákazky v mesačnom vyúčtovaní na základe preukázaných výdajov, nie na základe cien z ponuky.

Z pohľadu zhotoviteľa ide pri claime o to, aby bol zmluvou predvídateľným spôsobom schopný oznámiť objednávateľovi (správcovi stavby) o nepriaznivej situácii a následným požiadavkám na predĺženie lehoty výstavby alebo zvýšenia ceny diela, aby mohlo včas dôjsť k spravodlivému vyporiadaniu tohto požiadavku. na dodatočnú platbu z hľadiska hodnoty času. Určíme-li hodnotu času vopred (napr. na dodatočnú platbu z hľadiska dodatočnej alebo novej práce nevyhnutnej k dokončeniu, to znamená hodnota dodatočnej práce. na čas, tzn. na dodatočnú platbu z hľadiska hodnoty času, napr. na dodatočnú platbu z hľadiska vadne plnenej práce.

S ohľadom na rôznorodosť claimov nie je možné riešiť claimy z jedného pohľadu, ale bude vždy potrebné posúdiť konkrétny prípad. Niektoré claimy majú charakter uplatnenie zmluvného mechanizmu predvídaného v súťažných podkladoch, teda ide o vyhradené zmeny podľa § 18 ods. (1) písm. a) ZVO.

Ak sa Zhotoviteľ domnieva, že má nárok na predĺženie Lehoty výstavby, vydá o tom oznámenie Správcovi stavby v súlade s pod-článkom 20.1 (Nároky Zhotoviteľa). K predĺženiu lehoty výstavby (vrátane finančnej hodnoty omeškania a predĺženia) možno pristupovať ako k nepodstatnej zmene, pokiaľ k jej predĺženiu dochádza v zásade ex lege na základe všeobecnej úpravy v Občianskom zákonníku o predĺžení veriteľa. Ak budú podmienky pre predĺženie lehoty výstavby v zmluve stanovené aspoň vo všeobecnosti dostatočne presne, je možné predĺženie lehoty výstavby považovať za vyhradenú zmenu podľa § 18 ZVO.

§ 18 ZVO sa týka nielen zmien, ktoré sa týkajú ceny, ale tiež zmien, ktoré zahŕňajú predĺženie lehoty výstavby. Tieto zmeny však v sebe zahŕňajú finančnú a časovú hodnotu. Aj v prípade predĺženia lehoty výstavby (bez dodatočnej platby) sa takáto zmena záväzku (predĺženie pôvodného termínu dokončenia diela) musí podriadiť pod niektorý z dôvodov § 18 ZVO. Predĺženie lehoty výstavby z hľadiska ZVO musí byť vždy primeraná, teda nevyhnutne potrebná k realizácii zmeny, ktorá je dôvodom predĺženia (preukázané napr.

Variácie a zmenové konanie

Variácia môže mať vplyv na cenu a čas. Pri verejnom obstarávaní je potrebné, aby dopady na cenu a čas boli riešené transparentne. Vzory FIDIC obsahujú ustanovenie o postupe pri variáciách v pod-čl. 13. kto má právo iniciovať zmenu, kto je oprávnený schváliť zmenu, resp. Európska komisia v (Public Procurement - Guidance for practitioners on the avoidance of the most common errors in projects funded by the European Structural and Investment Funds, str.

„Vnútorné pravidlá verejného obstarávateľa a samotné zmluvy musia stanoviť metodiku pre schvaľovanie a dokumentovanie zmien. Zmluvy by mali zahrnúť ustanovenie o zmenách a toto ustanovenie by malo vysvetliť ako systém zmenového konania funguje. Obvykle budú navrhované a schvaľované správcom stavby. V zmluve o dielo projektant alebo správca stavby, dá pokyn k variácii prostredníctvom vzorového formuláru, aby boli ocenené rozpočtárom. Zmluva by mala zahrňovať ustanovenie umožňujúce rozporovať ocenenie variácie.

Variáciu môže požadovať iba objednávateľ, zhotoviteľ môže navrhnúť zmenu iba ak dôjde k zlepšovaciemu návrh (zrýchlenie stavby, zníženie nákladov počas výstavby, prevádzky, údržby, zlepšenie výkonnosti alebo hodnoty úžitkovej, estetickej). Objednávateľ konajúci prostredníctvom správcu stavby môže zadať zmenu priamo pokynom, bez vyžiadania predchádzajúceho návrhu realizácie variácie od zhotoviteľa, alebo na základe takéhoto návrhu zhotoviteľa. Ak sa strany nedohodnú na cene, správca stavby stanoví cenu jednostranným rozhodnutím na základe Pod-čl. 3.5 (poznámka, rozhodnutie musí byť nestranné, starostlivo zvážené, prekonzultované so stranami, ocenenie sa má vykonať odkazom podľa pod-čl. 12). Ak zhotoviteľ nesúhlasí s cenou stanovenou správcom stavby, môže ju rozporovať prostredníctvom KRS a následne na súde, ale nemôže odmietnuť variáciu realizovať. Zhotoviteľ môže odmietnuť realizovať zmenu iba ak by preukázal, že neexistuje materiál, ľudské zdroje, resp.

Zmluvy na dobu neurčitú

Otázka, či možno vo verejnom obstarávaní uzavrieť zmluvu na dobu neurčitú, nie je až taká zložitá. Odpoveď dáva § 6 ods. 6 písm. c) a § 6 ods. 9 písm. b) zákona č. 343/2015 Z.z. o verejnom obstarávaní a o zmene a doplnení niektorých zákonov v z. n. p. (ďalej len "ZVO"), ktoré upravujú spôsob určenia predpokladanej hodnoty zákazky, ak ide o lízing, kúpu tovaru na splátky alebo o prenájom tovaru s možnosťou odkúpenia alebo bez možnosti odkúpenia, a v prípade zákaziek na služby. Predmetné ustanovenia ZVO pripúšťajú uzavretie zmluvy na dobu neurčitú a v týchto prípadoch sa do predpokladanej hodnoty zákazky zahrnie 48-násobok mesačnej platby.

Ak by zmluva alebo rámcová dohoda uzavretá na dobu neurčitú obsahovala jasné, presné a jednoznačné podmienky jej úpravy vrátane úpravy ceny a nemenil by sa charakter zmluvy alebo rámcovej dohody, neexistuje podľa môjho názoru prekážka pre uzavretie takéhoto dodatku podľa § 18 ods. 1 písm. a) ZVO.

tags: #dodatok #k #zmluve #verejne #obstarávanie #podmienky