Zmena za Obchodný Podiel: Podmienky a Dôsledky

Úvod

Obchodný podiel predstavuje dôležitý aspekt podnikania v spoločnostiach s ručením obmedzeným (s.r.o.). Tento článok sa zameriava na podmienky a dôsledky zmeny za obchodný podiel, pričom zohľadňuje legislatívny rámec Slovenskej republiky. Zmena spoločníka sa najčastejšie uskutoční na základe zmluvy o prevode obchodného podielu. K zmene spoločníka môže dôjsť aj na základe iných skutočností (dedenie, vylúčenie spoločníka,…). S prevodom obchodného podielu sú často spojené aj ďalšie zmeny v spoločnosti, ako zmena konateľa, zmena sídla, zmena obchodného mena, …..

Čo je Obchodný Podiel?

Obchodný podiel definuje Obchodný zákonník ako súhrn práv a povinností spoločníka a im zodpovedajúcu účasť na spoločnosti. Obchodný podiel predstavuje mieru účasti spoločníka na čistom obchodnom imaní. Charakterizuje teda vzťah spoločníka a spoločnosti ako dvoch odlišných subjektov. Kvalitatívnu stránku obchodného podielu predstavuje súhrn práv a povinností spoločníka vyjadrených v jeho právnom postavení v spoločnosti, t. j. právo riadiť spoločnosť, podieľať sa na zisku a strate spoločnosti a pod. Rovnako, počas trvania spoločnosti spoločník nemôže disponovať so svojím vkladom a nemôže žiadať vrátenie vkladu, pretože vklad sa stal vlastníctvom spoločnosti, no za podmienok stanovených v zákone alebo v spoločenskej zmluve spoločník s týmto obchodným podielom môže nakladať, t. j. previesť ho na inú osobu. Obchodný podiel je spôsobilým samostatným predmetom právnych vzťahov, keďže za podmienok stanovených Obchodným zákonníkom, resp. spoločenskou zmluvou, je s ním možné nakladať rôznymi spôsobmi.

V zmysle § 59 Obchodného zákonníka (ďalej aj „ObchZ“) vkladom spoločníka je súhrn peňažných prostriedkov a iných peniazmi oceniteľných hodnôt („nepeňažný vklad“), ktoré spoločník vkladá do spoločnosti a podieľa sa nimi na výsledku podnikania spoločnosti. Vlastnícke právo ku vkladom alebo ich častiam prechádza na spoločnosť dňom jej vzniku zápisom do obchodného registra. Vlastnícke právo k nehnuteľnosti nadobúda spoločnosť až vkladom do katastra nehnuteľností na základe písomného vyhlásenia vkladateľa. Obchodný podiel spoločník nadobúda dňom vzniku spoločnosti zápisom do obchodného registra (resp. dňom prevodu). Momentom vzniku spoločnosti, resp. vkladu do katastra nehnuteľností spoločník teda prestáva byť vlastníkom vloženého majetku (stáva sa ním spoločnosť) a nemôže sa domáhať vrátenia tohto majetku. Súčasne však získava obchodný podiel, s ktorým je oprávnený v rozsahu určenom ObchZ a spoločenskou zmluvou disponovať.

Nadobudnutie Obchodného Podielu

Obchodný podiel teda možno nadobudnúť buď na základe vkladu do obchodnej spoločnosti, alebo na základe zmluvy o prevode a pod. Pri vytváraní základného imania vkladmi spoločníkov dochádza k zmene v osobe vlastníka tohto majetku, vlastnícke právo ku vkladom alebo ich častiam prechádza na spoločnosť. Nejde však o predaj. Spoločníkovi neplynie príjem z predaja tohto majetku. Pri vkladoch do obchodných spoločností teda nemožno použiť ustanovenia zákona o dani z príjmov upravujúce zdaňovanie príjmov z predaja vecí. Pritom ocenenie zapísané do obchodného registra sa nezhoduje s obstarávacou či zostatkovou cenou majetku u „vkladateľa“.

Podmienky Prevod Obchodného Podielu

Obchodný podiel je možné previesť na iného spoločníka spoločnosti, na tretiu osobu, na viacerých nadobúdateľov; pričom nadobúdateľom môže byť fyzická aj právnická osoba (slovenská aj zahraničná). Obchodný podiel je možné aj rozdeliť a previesť iba jeho časť, resp. časti na viacerých nadobúdateľov, pričom obchodný podiel každého spoločníka musí byť min. 750,- EUR.

Prečítajte si tiež: Markíza a zmenky: Aktuálny vývoj

Ak sa rozhodnete predať svoj obchodný podiel, musíte si objasniť dve veci. Po prvé, či podiel prechádza na spoločníka spoločnosti alebo na tretiu osobu a po druhé, čo hovorí o prevode obchodného podielu spoločenská zmluva.

Prevod na Iného Spoločníka

So súhlasom valného zhromaždenia môže spoločník zmluvou previesť svoj obchodný podiel na iného spoločníka, ak spoločenská zmluva neurčuje inak. Pri prevode obchodného podielu na iného spoločníka sa vyžaduje súhlas valného zhromaždenia spoločnosti, len ak spoločenská zmluva neurčuje inak. Inak povedané, súhlas valného zhromaždenia budete potrebovať vtedy, ak spoločenská zmluva vôbec neupravuje prevod obchodného podielu na iného spoločníka spoločnosti alebo ak priamo spoločenská zmluva určuje, že je takýto súhlas potrebný.

Prevod na Tretiu Osobu

Spoločník môže previesť svoj obchodný podiel na inú osobu, ak to spoločenská zmluva pripúšťa. V prípade, že sa na prevod obchodného podielu vyžaduje súhlas valného zhromaždenia, konateľ musí zvolať valné zhromaždenie, ktoré vysloví súhlas s prevodom obchodného podielu, resp. spoločníci sa vyjadria, či využijú svoje predkupné právo na obchodný podiel alebo sa ho vzdajú. Z tohto rokovania sa vyhotovuje zápisnica, ktorú podpisuje zvolený predseda valného zhromaždenia a zapisovateľ. Zároveň každý z prítomných spoločníkov podpíše prezenčnú listinu, ktorá sa taktiež prikladá k návrhu na zápis zmeny spoločníka do obchodného registra. Ak má spoločnosť jediného spoločníka, vykonáva tento spoločník pôsobnosť valného zhromaždenia a v tomto prípade sa spíše rozhodnutie jediného spoločníka.

Odlišná situácia nastáva pri prevode obchodného podielu na tretiu osobu, t.j. osobu, ktorá nie je spoločníkom spoločnosti. V spoločenskej zmluve musí byť výslovne uvedené, že je možné previesť obchodný podiel na tretiu osobu, pričom je možné v spoločenskej zmluve stanoviť, či sa vyžaduje súhlas valného zhromaždenia alebo nie. Takýto súhlas nie je potrebný, ak v spoločenskej zmluve je stanovené, že sa súhlas valného zhromaždenia nevyžaduje alebo udelenie súhlasu nie je v spoločenskej zmluve upravené. Ak spoločenská zmluva neobsahuje ustanovenia o prevode obchodného podielu na tretiu osobu, tento prevod je možné uskutočniť až po tom, ako dôjde k zmene spoločenskej zmluvy.

V prípade, že je v spoločenskej zmluve stanovené predkupné právo spoločníkov spoločnosti k obchodnému podielu iných spoločníkov, v prvom rade ste povinní s ponukou na predaj obchodného podielu osloviť práve ich. Ak ju odmietnu, obchodný podiel je možné previesť na tretiu osobu.

Prečítajte si tiež: Vzor Vlastnej Zmenky na Stiahnutie

Rozhodnutie o udelení súhlasu na prevod obchodného podielu, bez ohľadu na to, či sa obchodný podiel prevádza na iného spoločníka alebo na tretiu osobu, sa prijíma jednoduchou nadpolovičnou väčšinou prítomných spoločníkov na valnom zhromaždení (t.j. 51 % prítomných hlasov musí hlasovať za). V prípade, ak sa prevádza iba časť obchodného podielu, valné zhromaždenie musí pred prevodom schváliť aj rozdelenie tohto obchodného podielu.

Súhlas Manžela/Manželky

Veľmi často sa pri prevodoch obchodných podielov zabúda na jednu zásadnú vec, a to bezpodielové vlastníctvo manželov. V prípade prevodu obchodného podielu spoločníka vo firme, ktorého stav je ženatý/vydatá, netreba zabúdať, že s takým prevodom by mal súhlasiť aj manžel/manželka. Ak takýto súhlas nadobúdateľ nebude mať k dispozícii, hrozí mu, že bude prevod napadnutý opomenutým manželom/manželkou v premlčacej lehote.

Zmluva o Prevod Obchodného Podielu

Následne treba spísať zmluvu o prevode obchodného podielu. Podpisy prevádzajúceho a nadobúdateľa na zmluve sa musia úradne osvedčiť. Zmluva o prevode obchodného podielu musí byť uzatvorená v písomnej forme. Ďalšou formálnou náležitosťou je úradné osvedčenie podpisov zmluvných strán. Nedodržanie formálnych požiadaviek na zmluvu má za následok jej absolútnu neplatnosť zmluvy.

Obsahovými náležitosťami zmluvy sú:

• Jednoznačné označenie zmluvných strán, t.j. prevodcu a nadobúdateľa.
• Jasné a zrozumiteľné určenie obchodného podielu, t.j. spoločnosť, ktorej obchodný podiel sa prevádza, základné údaje o obchodnom podiele, či sa prevádza celý obchodný podiel alebo len jeho časť, ak časť - o akú časť ide, atď.
• Informácia o tom, či sa jedná o odplatný alebo bezodplatný prevod.
• Pri odplatnom prevode je potrebné uviesť cenu alebo spôsob určenia ceny.
• Vyhlásenie nadobúdateľa, ktorý nie je spoločníkom, že pristupuje k spoločenskej zmluve, prípadne stanovám (ak boli prijaté).

Zmluva sa vyhotovuje minimálne v 4 vyhotoveniach. Po jednom vyhotovení ide zmluvným stranám a spoločnosti a jedno vyhotovenie je povinnou prílohou k návrhu na zápis zmeny údajov do obchodného registra.

Prečítajte si tiež: Právne aspekty zmenky podrobne

Návrh na Zápis Zmeny do Obchodného Registra

Návrh na zápis prevodu obchodného podielu (podobne ako iné zápisy zmien údajov v obchodnom registri) je možné od roku 2021 podávať výlučne elektronicky. K úspešnému zápisu zmeny sídla v obchodnom registri, samozrejme bude potrebné vypracovať návrh na zápis zmeny do obchodného registra, v ktorom treba uviesť, že sa vymazáva doterajší spoločník, resp. sa zapisuje nový spoločník/noví spoločníci, pričom treba uviesť aj výšku vkladu spoločníkov a rozsah jeho splatenia. Pri zápise zmeny osoby spoločníka sa platí aj súdny poplatok vo výške 33,- EUR. Zmena spoločníka sa neoznamuje daňovému úradu ako pri zmene sídla či zmene konateľa.

Podanie návrhu a postup na zápis zmeny údajov do obchodného registra:

Návrh na zápis zmeny údajov do obchodného registra podáva spoločnosť na príslušnom registrovom súde prostredníctvom formulára č.8.

Vo formulári sa vyplní:

• prvá strana,
• strana 6 alebo 7, na ktorej sa uvádza zmena spoločníkov, a to podľa toho, či je predajcom alebo nadobúdateľom fyzická alebo právnická osoba,
• strana 16, na ktorej sa uvedú prílohy,
• posledná strana návrhu.

Podpis osoby oprávnenej konať v mene spoločnosti na poslednej strane musí byť overený.

Prílohy k Návrhu

Prílohy k návrhu tvoria:

• Rozhodnutie valného zhromaždenia, ktorým sa udeľuje súhlas s prevodom obchodného podielu v prípade, že je potrebný, prípadne, ktorým sa uskutoční rozdelenie obchodného podielu v prípade, ak sa prevádza iba jeho časť - v dvoch vyhotoveniach (jedno vyhotovenie pre Zbierku listín).
• Zmluvu o prevode obchodného podielu - v jednom vyhotovení.
• Súhlas správcu dane (v prípade, ak ide o prepis väčšinového obchodného podielu) alebo písomné vyhlásenie prevodcu a nadobúdateľa o tom, že nemá povinnosť priložiť súhlas správcu dane - v jednom vyhotovení.
• Úplné znenie spoločenskej zmluvy, v ktorej už bude figurovať nadobúdateľ ako spoločník spoločnosti - jedno vyhotovenie pre Zbierku listín.

Súhlas Správcu Dane

Súhlas správcu dane (daňový alebo colný úrad) je zmenou Obchodného zákonníka avizovanou v úvode článku. Vyžaduje sa iba pri prevode väčšinového obchodného podielu a doložiť ho musí prevodca ako aj nadobúdateľ, bez ohľadu na to, či je nadobúdateľ spoločníkom spoločnosti s ručením obmedzením alebo treťou osobou. Pod väčšinovým obchodným podielom sa rozumie obchodný podiel, ktorý vzhľadom na pomer hodnoty vkladu spoločníka k výške základného imania spoločnosti priznáva spoločníkovi aspoň polovicu všetkých hlasov alebo obchodný podiel, s ktorým spája aspoň polovicu všetkých hlasov spoločenská zmluva.

Povinnosť doložiť súhlas správcu dane nie je daná v prípade:

• ak prevodcom alebo nadobúdateľom je zahraničná osoba,
• ak spoločnosť nadobudne vlastný väčšinový obchodný podiel,
• ak spoločnosť prevádza vlastný väčšinový obchodný podiel,
• ak dochádza k prevodu obchodného podielu v rámci zrušenia spoločnosti bez likvidácie.

Správca dane vydá súhlas s prevodom väčšinového obchodného podielu bezplatne do 3 pracovných dní od doručenia žiadosti, ak prevodca alebo nadobúdateľ nemá daňový nedoplatok alebo nedoplatok v úhrne za všetky dane neprevyšuje 170 eur. Písomné vyhlásenie spoločníka a nadobúdateľa nahrádza súhlas správcu dane v prípade, ak nedochádza k prevodu väčšinového obchodného podielu. Forma písomného vyhlásenia nie je stanovená, ale zákonodarca uvádza v dôvodovej správe ako príklad vyhlásenie fyzickej osoby o tom, že nie je jediným spoločníkom vo viac ako v dvoch s.r.o.

Súdny poplatok za podanie návrhu je 66 eur a registrový súd vykoná zápis do 5 pracovných dní od podania návrhu, ak bol návrh podaný s vyžadovanými prílohami (od 1.1.2013 sa táto lehota skracuje na dva pracovné dni).

Účinky Zmluvy o Prevod Obchodného Podielu

Ak sa zmluvou o prevode obchodného podielu prevádza väčšinový obchodný podiel, jej účinky voči všetkým nastávajú až zápisom do obchodného registra. V prípade prevodu menšinového obchodného podielu rozlišujeme účinky zmluvy o prevode obchodného podielu na účinky medzi zmluvnými stranami a voči tretím osobám, na účinky prevodu voči spoločnosti.

Medzi nadobúdateľom a prevodcom nastávajú účinky prevodu dňom uzavretia zmluvy, ak si zmluvné strany nedohodli účinnosť na neskorší deň. Týmto dňom je prevod menšinového obchodného podielu účinný aj voči tretím osobám, a to aj napriek tomu, že ešte nie je zapísaný do obchodného registra. Účinky voči spoločnosti nastávajú dňom doručenia zmluvy spoločnosti, ak nie je dohodnutá neskoršia účinnosť zmluvy. V prípade menšinového prevodu obchodného podielu odporúčame dať si písomne potvrdiť doručenie zmluvy prehlásením spoločnosti (konateľa) o doručení zmlúv o prevode obchodného podielu do sídla spoločnosti.

Okamihom nadobudnutia účinnosti zmluvy voči spoločnosti, pri prevode väčšinového podielu zápisom do obchodného registra, nadobúdateľ obchodného podielu získava právne postavenie spoločníka spoločnosti. Z tohto hľadiska má zápis zmeny osoby spoločníka do obchodného registra len deklaratórne účinky.

Ručenie Prevodcu

V prípade, že ste nesplatili svoj vklad v celom rozsahu, resp. splatenie vkladu v celom rozsahu nie je zapísané v obchodnom registri, za záväzky spoločnosti voči tretím osobám ručíte do výšky svojho nesplateného vkladu zapísaného v obchodnom registri. Ručenie prechádza na nadobúdateľa až zápisom zmeny v osobách spoločníkov do obchodného registra. Veriteľ spoločnosti sa tak môže domáhať uspokojenia pohľadávky aj voči spoločnosti, ale aj voči vám ako bývalému spoločníkovi, ale len dovtedy, kým nebude zapísaná zmena v obchodnom registri.

Pre úplnosť uvádzame, že spoločnosť je povinná zmenu v osobe spoločníkov zapísať do zoznamu spoločníkov a oznámiť daňovému úradu.

Daňové Aspekty Prevod Obchodného Podielu

Príjem z prevodu obchodného podielu patrí medzi „ostatné príjmy“ a je uvedený v § 8 ods. 1 písm. f) ZDP. Z tohto príjmu sa daň nevyberá zrážkovým spôsobom (nie je uvedený v § 43 ods. 3 ZDP). Daňovník si ho po uplynutí zdaňovacieho obdobia (kalendárneho roka) musí uviesť v priznaní k dani z príjmov fyzickej osoby (konkrétne VIII. oddiel, tabuľka č. 3, riadok č. 6 tlačiva typu B). V súlade s § 8 ods. 7 ZDP sa za výdavok považuje vklad alebo obstarávacia cena podielu. Je to správne, pretože vklad do spoločnosti, resp. nadobudnutie na základe zmluvy o prevode boli vykonané zo zdanených prostriedkov občana.

Podľa § 8 ods. 2 ZDP sa do (čiastkového) základu dane zahŕňa zdaniteľný príjem znížený o výdavky preukázateľne vynaložené na jeho dosiahnutie. Ak výdavky spojené s jednotlivým druhom príjmu uvedeným v § 8 ods. 1 sú vyššie ako príjem, na tento rozdiel sa neprihliada, nejde o daňovo akceptovateľnú stratu. Za jednotlivý druh príjmu sa teda považuje príjem uvedený v jednotlivých písmenách ods. 1, teda čo písmeno, to druh príjmu.

Príjmy z prevodu účasti na obchodných spoločnostiach, resp. z prevodu členských práv družstva vyplácané v splátkach na základe zmluvy alebo prijaté preddavky dohodnuté týmito zmluvami, resp. prijaté na základe zmluvy o budúcom prevode, sa zahrnú do základu dane (čiastkového základu dane) v tom zdaňovacom období, v ktorom boli prijaté (§ 8 ods. V zmysle § 8 ods. 8 ZDP v prípade prevodu na splátky sa výdavky, ktoré prevyšujú príjmy v tom zdaňovacom období, v ktorom po prvý raz plynú splátky alebo preddavky (aj) na prevod obchodného podielu, môžu uplatniť už v tomto zdaňovacom období až do výšky týchto príjmov.

Pri zdaňovaní „ostatných príjmov“ sa do základu (čiastkového základu) dane podľa § 8 ods. 2 ZDP zahŕňa, ako už bolo uvedené, zdaniteľný príjem znížený o výdavky preukázateľne vynaložené na jeho dosiahnutie. Od týchto ostatných príjmov možno odpočítať len skutočne vynaložené výdavky, ktoré daňovník preukáže hodnovernými dokladmi.

Podľa § 2 písm. h) ZDP za zdaniteľný sa považuje príjem, ktorý je predmetom dane a nie je od dane oslobodený podľa tohto zákona alebo medzinárodnej zmluvy. Príjmy, ktoré nepredstavujú predmet dane, sú taxatívnym spôsobom vymenované v § 3 ods. 2 a v § 5 ods. 5 ZDP (príjmy z prevodu obchodného podielu tam uvedené nie sú). Príjmy od dane oslobodené sú tiež taxatívnym spôsobom vymenované v ustanoveniach § 9 a § 5 ods. V prípade obchodného podielu prichádza do úvahy aplikácia § 9 ods. 1 písm. j) ZDP [v predchádzajúcich rokoch aplikácia § 9 ods. 1 písm.

Záložné Právo k Obchodnému Podielu

Obchodný podiel môže byť aj predmetom záložného práva. Záložné právo predstavuje vecné právo k cudzej veci zabezpečujúce pohľadávku a jej príslušenstvo. Účelom záložného práva je oprávnenie veriteľa uspokojiť sa alebo domáhať sa uspokojenia pohľadávky zo zálohu, ak jeho pohľadávka nie je riadne a včas splnená. Záložným právom možno zabezpečiť peňažnú aj nepeňažnú pohľadávku. Predmetom záložného práva, tzv. zálohom môže byť vec, právo, iná majetková hodnota, byt a nebytový priestor, ktoré sú prevoditeľné, ak zákon neustanovuje inak. Do kategórie iných majetkových hodnôt sa zaraďujú najmä: cenné papiere (akcie, dlhopisy, zmenky, skladiskové záložné listy), obchodný podiel, know-how, ale aj výsledky tvorivej ľudskej činnosti.

Zmenka ako Nástroj Zabezpečenia

Hoci priamo nesúvisí s prevodom obchodného podielu, zmenka môže hrať úlohu pri zabezpečení záväzkov vyplývajúcich z prevodu. Zmenka predstavuje výlučne peňažný nárok na zaplatenie sumy zmenkového veriteľa voči zmenkovému dlžníkovi. V súčasnosti sú najmä rozšírené zmenky, ktoré plnia funkciu zabezpečenia pohľadávky. Najmä z toho dôvodu, že vymôcť pohľadávku na základe zmenky je jednoduchšie. Zmenka musí mať písomnú formu a musí spĺňať náležitosti stanovené v zákone. Základom zmenky je, že zmenka musí byť vždy, podľa zákona, vydaná v prospech individuálne určenej osoby, inak by vôbec nešlo o zmenku. Tak isto ako musí byť zmenka vydaná v prospech individuálne určenej osoby, tak isto nemôže byť zmenka určená bez peňažného plnenia.

tags: #zmenka #za #obchodny #podiel #podmienky